P2T2C12 §2 La struttura organizzativa

Question 1

Su cosa si basa l’organizzazione delle società di persone?

Answer 1

Sulla contrapposizione tra amministratori e soci:
- gli amministratori hanno il potere di compiere tutti gli atti necessari per il raggiungimento dello scopo sociale
- ai soci è rimesso di modificare l’atto costitutivo, con il consenso di tutti

Question 2

Chi può essere amministratore di una società?

Answer 2

Tutti coloro nominati da contratto (per volontà dei soci nell’atto costitutivo) o quelle persone a cui, in mancanza di contratto, il potere viene attribuito dalla disciplina legale.

Question 3

Quale principio fissa la legge rispetto al caso del socio amministratore?

Answer 3

Quello per cui l’amministrazione della società importa automaticamente la responsabilità illimitata per le obbligazioni sociali del socio che amministra (artt. 2267 e 2320)

Question 4

In che rapporto è la disciplina legale dell’amministratore di società rispetto alla disciplina negoziale?

Answer 4

La disciplina legale opera in via suppletiva e solo in mancanza di una disciplina negoziale

Question 5

Chi può essere amministratore in una sas?

Answer 5

Solo i soci accomandatari, mentre per i soci accomandanti è fatto divieto di immistione nella gestione della società

Tranne per alcune eccezioni

Question 6

In quali casi i soci accomandanti possono essere partecipi nella gestione della società?

Answer 6

Solo se lo fanno in base a una procura speciale per singoli affari o sotto la direzione degli amministratori, questo perché ciò che deve essere preservata è la figura di amministratore, ma nulla impedisce a questi di servirsi di altri soggetti in posizione subordinata.

Pertanto, ogni sostituzione nel potere di gestione è vietata, ma non lo sono le operazioni determinate e la sostituzione nel potere di rappresentanza se in relazione a singoli affari)

Questo criterio non si applica nelle società in accomandita IRREGOLARi, dove, mancando la pubblicità, l’unico modo di distinguere i soci accomandanti è individuando la loro non-partecipazione all’attività amministrativa, a pena di resp. illim. per tutte le obbl. soc. dell’accomandante.

(2320)

Question 7

E’ possibile limitare o eliminare il potere in capo ai soci accomandatari?

Answer 7

No, al massimo tale potere può essere limitato prevedendo che per operazioni determinate i soci accomandanti possono dare autorizzazioni o pareri (2320)

Question 8

In quale atto trova fonte il potere di amministrazione?

Answer 8

Nella nomina, ossia l’investitura da parte dei soci.

E’ quindi un potere derivato, non originario.

Question 9

Quale norma regola il caso in cui manchi, nel contratto sociale, la nomina dell’amministratore/degli amministratori nella società di persone?

Answer 9

Art. 2257

Se l’amministrazione spetta disgiuntamente a più soci, ciascun socio amministratore ha diritto di opporsi all’operazione che un altro voglia compiere, prima che sia compiuta.
[La disciplina legale muove dall’idea che il potere di amministrazione sia connaturato nella posizione di socio illimitatamente responsabile, e che quindi sia quest’ultimo, in mancanza di diverse previsioni, ad essere amministratore]

La maggioranza dei soci, determinata secondo la parte attribuita a ciascun socio negli utili, decide sull’opposizione.

Question 10

Può un non socio essere amministratore di una società di persone?

Answer 10

In caso di SAS, no ai sensi dell’art. 2318, per cui possono essere amministratori solo i soci accomandatari.

In caso di SS e SNC la questione non è chiara (pag. 254-255)

Question 11

Com’è regolata la cessazione del potere dell’amministratore?

Answer 11

Non è regolata espressamente, al pari della nomina e insieme alla sostituzione dell’amministratore.

Norme particolari sono però dettate con solo riferimento alla revoca

Question 12

Quali sono le due ipotesi in materia di revoca?

Answer 12

a) Nel caso in cui l’amministratore sia nominato nel contratto sociale, la revoca ha effetto solo quando sussista una giusta causa (art. 2259) secondo i principi del mandato conferito anche nell’interesse del mandatario (art. 1723)

b) Nel caso in cui l’amministratore sia nominato con atto separato, questo può essere revocato secondo le norme del mandato (art. 2259), quindi in qualunque tempo, ma in mancanza di giusta causa con risarcimento dei danni, seguendo le norme del mandato oneroso (art. 1725)

Question 13

Revoca con atto separato nella SAS

Answer 13

C’è bisogno del consenso di tutti i soci accomandatari e l’approvazione dei soci accomandanti che rappresentino la maggioranza del capitale sottoscritto (art. 2319)

Question 14

È possibile la revoca dell’amministratore da parte di un solo socio?

Answer 14

In generale no, ritenendosi necessaria la presenza della collettività dei membri (che in qualità di membri di tale collettività conferiscono - cosi come revocano - l’amministrazione della società)
[Non sono espresse tuttavia modalità di revoca ben definite]

Tuttavia, in presenza di giusta causa, il singolo socio può richiedere la revoca ai sensi dell’art. 1726 (mandato collettivo), ma in tal caso è necessario un accertamento giudiziale dell’esistenza di tale giusta causa

Question 15

Modalità di esercizio del potere di amministrazione

Answer 15

Essendo il potere di amministrazione connaturale alla posizione di socio illimitatamente responsabile, la legge prevede che, salvo diversa pattuizione, l’amministrazione della società spetti a ciascun socio illimitatamente responsabile disgiuntamente dagli altri.
(Art. 2257)

Quindi, i soci possono modificare l’atto costitutivo stabilendo diversamente:
- attribuzione solo a determinati soci del pot. d’amm.
- esercizio congiunto tra alcuni o tutti i soci del pot. d’amm.
- maggioranza dei soci detiene il del pot. d’amm.
e altre formazioni intermedie

Question 16

Amministrazione congiuntiva all’unanimità

Answer 16

Quando nell’atto costitutivo si stabilisce solo che l’amministrazione spetti congiuntamente ai soci, si ha amministrazione congiuntiva all’unanimità

Question 17

Amministrazione congiuntiva a maggioranza

Answer 17

Se nell’atto costitutivo, oltre all’indicazione dell’amministrazione congiunta, si definisce che il potere di amministrazione si attribuisce espressamente alla maggioranza, si ha amministrazione congiuntiva a maggioranza.

Se non viene stabilito il criterio per calcolare la maggioranza, questa va calcolata per quote di interesse, cioè avendo riguardo alla parte che ciascun socio ha negli utili, e non per teste (art. 2258)

Question 18

Facoltà di opporsi nell’amministrazione disgiuntiva

Answer 18

(Art. 2257)
Al fine di assicurare un coordinamento nell’attività dei vari soci amministratori, la legge attribuisce a ciascuno di essi la facoltà di opporsi alle operazioni degli altri soci amministratori prima che esse siano compiute.

L’opposizione determina il venir meno del potere del singolo amministratore, restando attribuita la decisione sull’opposizione alla maggioranza dei soci calcolata sulla base delle quote di interesse

Question 19

Facoltà di intervenire direttamente nell’amministrazione congiuntiva

Answer 19

(Art. 2258)
Nel caso di amministrazione congiuntiva, la legge autorizza l’amministratore singolo a compiere da solo atti di amministrazione quando questo atto sia necessario a evitare un danno alla società (e non sia possibile sentire preventivamente gli amministratori o la maggioranza dei soci)

Question 20

A quale figura è equiparata la posizione giuridica degli amministratori?

Answer 20

A quella dei mandatari, di cui hanno diritti e obblighi (Art. 2260)

• Diritto a un compenso per la sua opera (artt. 1709, 1720)
• Diritto di rinunciare all’incarico (art. 1727)
• Obbligo di esercitare le sue funzioni personalmente usando la diligenza media nell’espletamento dell’incarico (art. 1710)
• Obbligo di adempiere agli obblighi specifici derivante dalla legge o dal contratto sociale (art. 2260) (lista pag. 257)

Question 21

Responsabilità degli amministratori

Answer 21

In caso di violazione dei loro obblighi, gli amministratori rispondono solidalmente nei confronti della società, a meno che non dimostrino di essere esenti da colpa (art. 2260)

Question 22

Chi controlla sull’amministrazione della società?

Answer 22

I soci non amministratori

Question 23

Art. 2261

Answer 23

I soci che non partecipano all’amministrazione hanno diritto di avere dagli amministratori notizia dello svolgimento degli affari sociali, di consultare i documenti relativi all’amministrazione e di ottenere il rendiconto (periodico) quando gli affari per cui fu costituita la società sono stati compiuti.

Se il compimento degli affari sociali dura oltre un anno, i soci hanno diritto di avere il rendiconto (finale) dell’amministrazione al termine di ogni anno, salvo che il contratto stabilisca un termine diverso.

Question 24

In che modo il potere di controllo opera per i soci accomandanti?

Answer 24

Il potere riconosciuto dall’art. 2261 è più un potere di controllo del bilancio e del conto dei profitti e delle perdite e si ha solo in occasione del bilancio annuale