P1C4 Gli ausiliari dell'imprenditore

Question 1

Come può attuarsi la collaborazione di cui si avvale l’imprenditore nello svolgimento della sua attività?

Answer 1

• Ausiliari indipendenti: da parte di persone estranee all’organizzazione dell’impresa e che si pongono di fronte l’imprenditore in posizione di indipendenza
• Ausiliari dipendenti: da parte di persone che agiscono nell’ambito dell’organizzazione dell’impresa in posizione di subordinazione

[Esiste, in una posizione intermedia, la categoria dei collaboratori parasubordinati, rilevante perché dimostra ch la distinzione subordinato-autonomo assume oggi contorni assai meno netti]

Question 2

Ausiliari dipendenti negli art. 2082, 2086, 2104 e 2106 cc

Answer 2

L’impresa è attività organizzata, non tanto rispetto all’azienda, ma più rispetto alle modalità di svolgimento dell’attività, ossia gli apparati attraverso i quali si realizza l’attività.

Attività organizzata è anche attività di gruppo che si svolge attraverso una distribuzione di competenze e di funzioni sulla base di un principio gerarchico
(art. 2086: imprenditore è CAPO dell’impresa)
(art. 2104: dipendenza gerarchica del lavoratore dall’imprenditore)
(art. 2106: potere disciplinare dell’imprenditore)

Question 3

La qualifica del lavoratore nell’impresa

Answer 3

Il lavoratore, entrato nell’impresa, assume una posizione come stabilito dal contratto di lavoro. Tuttavia, dopo aver assunto questa posizione, si autonomizza, andandosi a creare un contenuto più complesso, derivante ma non più necessariamente corrispondente al contratto originario.
Questa è l’assunzione della qualifica quando è oggetto di un atto di investitura detto “atto di preposizione”.

La qualifica esprime quindi la posizione del lavoratore nell’organizzazione imprenditoriale, che l’imprenditore può anche variare “mutando le mansioni” (art. 2103)

[Attenzione, posizione e qualifica NON sono cose diverse, questo è un discorso su come la qualifica può cambiare in base agli atti di preposizione, ma può continuare a coincidere con quella del contratto]

Question 4

In quali campi può attuarsi la collaborazione dell’ausiliario dell’imprenditore?

Answer 4

In un duplice campo:
- Campo tecnico: quando attiene al compimento di attività intellettuali o manuali necessarie per l’esercizio dell’impresa
- Campo giuridico: qualora si concretizzi nel compimento di un’attività giuridica in luogo e vece dell’imprenditore

Tuttavia, spesso chi è autorizzato a una certa attività tecnica, lo è anche nel campo giuridico al fine di l’attuare tali funzioni tecniche, quindi è raro che ci sia netta distinzione tra collaborazione tecnica e collaborazione giuridica. Anzi, spesso si considera l’attribuzione della funzione tecnica come fonte e limite dei poteri giuridic.

Question 5

In quali ambiti possono esaurirsi i poteri giuridici degli ausiliari dell’imprenditore?

Answer 5

- Poteri nell’ambito dell’organizzazione interna dell’impresa, giustificandosi nell’ambito del principio gerarchico insito in essa. In questo caso si tratta di poteri di direzione, comando, controllo e disciplinari.
- Poteri nei confronti dei terzi, nel qual caso si parla di potere di rappresentanza

[Anche qui, la distinzione è labile, trovando entrambi i poteri fonte nella qualifica del lavoratore]

Question 6

Quale principio fondamentale governa l’attribuzione delle funzioni tecniche e dei poteri giuridici?

Answer 6

Il principio per cui ciascun soggetto ha i poteri giuridici inerenti alle mansioni tecniche a esso affidate

Question 7

Rappresentanti dell’imprenditore nel codice civile

Answer 7

In realtà, dal dirigente d’azienda, al dipendente, fino all’operaio, per ogni lavoratore può essere individuata, accanto alla collaborazione tecnica, la collaborazione giuridica, che si esplica verso gli altri collaboratori e verso i terzi. Il codice però, sulle orme della tradizione commercialistica, si limita a regolare solo alcune figure tipiche di rappresentanti dell’imprenditore:
- L’institore
- Il commesso
e anche la categoria dei procuratori

Question 8

Chi è l’institore?

Answer 8

Art. 2203 cc

Institore è la persona preposta all’esercizio di una impresa commerciale o di una sede secondaria o di un ramo particolare dell’impresa.

In altre parole, alla quale è attribuito nell’ambito dell’impresa un potere di autonomia e di iniziativa pressoché equivalente a quello dell’imprenditore in una cerchia di attività che, da un punto di vista economico, costituiscono un’attività organica (impresa, sede secondaria, ramo particolare)

Question 9

Quali figure corrispondo alla figura dell’institore, nell’impresa agricola?

Answer 9

Dirigenti e fattori di campagna (Art. 2138), anche se la figura dell’institore è rilevante come figura tipica del commercio in senso lato.

Question 10

Qual’è la caratteristica principale e distintiva della figura dell’institore?

Answer 10

La natura dell’incarico che non riguarda il compimento di atti specifici o determinate categorie di atti, bensì riguarda la gestione dell’impresa o di una sede secondaria o ramo particolare, cioè l’esercizio di un’attività.

Question 11

In che modo sono determinati i poteri dell’institore?

Answer 11

In modo riflesso, con riferimento all’impresa, alla sede o al ramo particolare a cui è preposto. Dal fatto stesso della preposizione institoria deriva il potere di compiere tutti gli atti pertinenti all’impresa o alla sede secondaria, senza alcun particolare conferimento di poteri.

Question 12

Limitazioni al potere di gestione dell’institore

Answer 12

[Art. 2204]
L’imprenditore può riservare a se il compimento di determinati atti, o rimetterne il compito a più persone, ma solo mediante un’espressa limitazione dei poteri dell’institore. Non si può tuttavia giungere al punto in cui la preposizione institoria sia vuota di contenuta. In mancanza di espresse limitazioni, i poteri dell’institore di gestione e rappresentanza si estendono nei limiti dell’incarico attribuito.

Inoltre, gli atti dell’institore devono necessariamente avere l’elemento della pertinenza all’esercizi dell’impresa per vincolare l’imprenditore.

I poteri dell’institore, limitandosi all’*esercizio dell’impresa** non ricomprendono trasformazione, alienazione dell’azienda o dei suoi elementi costitutivi, ne l’impiego di capitali e risorse. Tale potere sarebbe valido solo se autorizzato dall’imprenditore (comma 1)

Question 13

Elemento della pertinenza degli atti dell’institore

Answer 13

Gli atti dell’institore, e più in generale l’esercizio dei poteri di gestione devono essere pertinenti all’esercizio dell’impresa, dovendo sussistere tale pertinenza in concreto e con riferimento alla natura dell’atto o alle circostanze in cui fu compiuto.

Question 14

Eccezione all’art 2204 comma 1

Answer 14

I poteri dell’institore, limitandosi all’*esercizio dell’impresa** non ricomprendono trasformazione, alienazione dell’azienda o dei suoi elementi costitutivi, ne l’impiego di capitali e risorse. Tale potere sarebbe valido solo se autorizzato dall’imprenditore.

Tuttavia, nell’ipotesi di commercio di immobili come oggetto dell’impresa, ciò sarebbe possibile perché l’autorizzazione sarebbe da considerarsi insita nella stessa preposizione.

Question 15

Legittimazione processuale attiva e passiva dell’institore

Answer 15

[Art. 2204 c.2]

Alla generalità della rappresentanza è connessa la legittimazione processuale attiva e passiva dell’institore per le obbligazioni dipendenti dagli atti compiuti nell’esplicazione delle sue funzioni, ferma restando quella concorrente dell’imprenditore.

[Si discute se la legittimazione processuale costituisca effetto legale della preposizione institoria (dottrina dominante) o se sia un’estensione presuntiva nel campo processuale (giurisprudenza. Nel primo caso, bisognerebbe ammettere la legittimazione come conseguenza necessaria e inderogabile. Nel secondo caso bisognerebbe ammettere la legittimazione come limitabile o escludibile]

Question 16

Forma della preposizione institoria

Answer 16

La preposizione institoria non richiede forme.

Eccezione per il caso in cui gli atti dell’institore esigono una determinata forma a pena di nullità, per cui anche la preposizione deve risultare con la stessa forma (Art. 1392)

(Es. per impresa che commercia immobili, serve atto scritto anche nella preposizione institoria)

In realtà, la procura institoria è soggetta a iscrizione nel registro delle imprese per far valere la pubblicità relativa, ma questo requisito non fa riferimento a esigenze di forma.

Question 17

Cosa comporta la non iscrizione della procura institoria nel registro delle imprese?

Answer 17

La non iscrizione della preposizione institoria nel registro delle imprese rende le eventuali limitazioni della rappresentanza non opponibili ai terzi che non le conoscevano.

Inoltre, i terzi non hanno l’onere di accertarsi del contenuto del potere di rappresentanza.

Art. 2206 c.2:
Qualora il preponente riesca a provare che il terzo conosceva la limitazione al momento della conclusione dell’affare, la limitazione è oppnibile.

Question 18

Quando la rappresentanza institoria è “generale”?

Answer 18

Quando la procura institoria non è iscritta nel registro delle imprese e, di conseguenza, le limitazioni eventuali alla rappresentanza non sono opponibili ai terzi.

I terzi infatti devono poter contare sul fatto che, in mancanza di pubblicità, la rappresentanza sia generale.

Question 19

Modifica e revoca della preposizione institoria

Answer 19

[Art. 2207]
Come per la procura, le eventuali modificazioni e revoca di questa devono essere pubblicate, anche se la procura non è stata pubblicata. In mancanza, tali modificazioni e revoca sono opponibili al terzo solo nel caso in cui si riesca a provare che questi le conosceva

Question 20

Quali obblighi e responsabilità derivano dalla preposizione institoria?

Answer 20

Gli stessi dell’imprenditore, con riferimento al solo ambito della procura

Question 21

Cosa accade in caso di inosservanza degli obblighi da parte dell’institore?

Answer 21

Rispondono l’institore e congiuntamente anche l’imprenditore, che non è esonerato 8art. 2205)

Question 22

In quali casi l’institore risponde personalmente degli atti da lui compiuti?

Answer 22

Nel caso in cui l’atto non sia compiuto in nome proprio e nell’interesse dell’imprenditore, o, anche quando manchi questo requisito, non sia fatto nell’ambito dell’esercizio d’impresa a cui è preposto.

Question 23

Chi sono i procuratori?

Answer 23

Art. 2209
(Molto diffusa nella prassi bancaria)

La figura del procuratore corrisponde a quella di rappresentante generale dell’imprenditore ed è a questo legato da un rapporto stabile, tuttavia non essendo il suo potere di rappresentanza il riflesso di funzioni a lui affidate nell’organizzazione dell’impresa.

Il procuratore quindi non sostituisce l’imprenditore nella gestione dell’impresa, non avendo potere di gestione, ma è rappresentante in virtù di un apposito conferimento di poteri e le sue funzioni si esplicano prevalentemente nel campo esecutivo.

Question 24

Quali disposizioni non si applicano al procuratore, che invece si applicano all’institore?

Answer 24

Quelle relative al potere di gestione, mancante nella figura del procuratore.

Ne consegue che si applicano le disposizioni che trovano giustificazione nella rappresentanza generale.
(es. pubblicità della procura, modificazioni e revoca)

Question 25

Chi sono i commessi?

Answer 25

Ausiliari dell’imprenditore ai quali sono affidate funzioni tecniche limitate e da attuarsi sotto le direttive dell’imprenditore/institore.

La legge disciplina la figura generalmente, dettando però norme specifiche per i commessi di negozio preposti alla vendita

Question 26

Art. 2210

Answer 26

Per tutti i commessi vige il principio che essi possono compiere gli atti che ordinariamente comporta la specie di operazioni di cui sono incaricati

Question 27

Quali limitazioni esplicite vigono per i commessi rispetto alla rappresentanza?

Answer 27

Partendo dal presupposto che la rappresentanza dei commessi è generalmente conseguenza diretta delle specie di operazioni di cui sono incaricati, la legge prevede delle limitazioni esplicite:

• In mancanza di particolare conferimento, esula dai poteri del commesso di esigere il prezzo delle merci di cui non faccia la consegna o di concedere dilazioni.o sconti che non sono d’uso (Art. 2210 c.2)
• Il commesso non può derogare al sistema generale adottato dall’imprenditore per le contrattazioni (art. 2211)
• I poteri dei commessi di negozio preposti alla vendita sussistono solo in quanto gli atti siano conclusi appunto all’interno dei locali dell’impresa (art. 2213 c.2)

Question 28

Legittimazioni dei commessi all’art. 2212

Answer 28

I commessi sono legittimati, in ordine ai contratti conclusi per il loro tramite, a:

1) ricevere per conto dell’imprenditore:
- le dichiarazioni necessarie per l’esecuzione del contratto
- i reclami relativi a eventuali inadempienze

2) chiedere provvedimenti cautelari nell’interesse dell’imprenditore

NON hanno legittimazione processuale attiva e passiva

Question 29

Che potere hanno i commessi di negozio preposti alla vendita?

Answer 29

Art. 2213

Hanno il potere di ricevere il pagamento del prezzo delle sole merci da essi vendute (salvo che al servizio di riscossione sia palesemente destinata una cassa speciale)

Fuori dei locali dell’impresa non possono esigere il prezzo, se non sono autorizzati o se non consegnano quietanza firmata dall’imprenditore.