I limiti alla circolazione delle azioni, sotto-tipi e la costituzione della s.p.a e gli atti

Question 1

Quando una società viene scalata

Answer 1

Una società viene 𝘀𝗰𝗮𝗹𝗮𝘁𝗮 quando una 𝗾𝘂𝗼𝘁𝗮 𝗱𝗶 𝗺𝗮𝗴𝗴𝗶𝗼𝗿𝗮𝗻𝘇𝗮 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗲 𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 presenti nel mercato
finanziario relative a quella determinata s.p.a. viene acquistata da un unico socio che scalza chi
attualmente è al comando della società.

Questo ci porta a dire che ci può essere interesse a 𝗿𝗲𝗻𝗱𝗲𝗿𝗲 𝗽𝗶ù 𝗰𝗼𝗺𝗽𝗹𝗶𝗰𝗮𝘁𝗼 il trasferimento
delle azioni riducendo però uno dei principali vantaggi della s.p.a. ovvero la facilità di liquidazione degli investimenti fatti dagli azionisti. Quindi la legge consente di inserire delle limitazioni nello statuto ma fino ad un certo punto che non vada a snaturare la società.

Question 2

I limiti alla circolazione delle azioni

Answer 2

Agli antipodi rispetto alle società quotate, la forma di s.p.a. può essere utilizzata anche per 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗰𝗮𝗿𝗮𝘁𝘁𝗲𝗿𝗶𝘇𝘇𝗮𝘁𝗲 𝗱𝗮 𝗴𝗿𝘂𝗽𝗽𝗶 𝗿𝗶𝘀𝘁𝗿𝗲𝘁𝘁𝗶 𝗱𝗶 𝘀𝗼𝗰𝗶, fino all’estrema ipotesi della società unipersonale.

In questi casi la funzionalità dell’organizzazione interna è tipicamente condizionata dalla 𝗰𝗼𝗲𝘀𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗶 𝗿𝗮𝗽𝗽𝗼𝗿𝘁𝗶 𝗽𝗲𝗿𝘀𝗼𝗻𝗮𝗹𝗶 𝘁𝗿𝗮 𝗶 𝘀𝗼𝗰𝗶 (ipotesi delle imprese a conduzione familiare) ma da questo punto di vista la libera trasferibilità delle azioni può creare difficoltà in quanto
consente potenzialmente l’ingresso in società anche di 𝘀𝗼𝗴𝗴𝗲𝘁𝘁𝗶 𝗲𝘀𝘁𝗿𝗮𝗻𝗲𝗶 𝗲𝗱 𝗼𝘀𝘁𝗶𝗹𝗶.

Per questo la disciplina prevede la possibilità di introdurre nel contratto sociale dei 𝗹𝗶𝗺𝗶𝘁𝗶 𝗮𝗹𝗹𝗮
𝗰𝗶𝗿𝗰𝗼𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗲 𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 che da un lato consentono ai soci di impedire o filtrare l’ingresso dei nuovi soci ma dall’altro tali limiti rimangono circoscritti o condizionati al fine di preservare un minimo grado di liquidabili dell’investimento.

Question 3

I limiti alla circolazione delle azioni

Condizioni particolari

Answer 3

Innanzitutto si può prevedere il divieto di trasferimento delle azioni per un massimo di 𝟱 𝗮𝗻𝗻𝗶 𝗱𝗮𝗹𝗹𝗮 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗼 𝗱𝗮𝗹𝗹’𝗶𝗻𝘁𝗿𝗼𝗱𝘂𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗹 𝘃𝗶𝗻𝗰𝗼𝗹𝗼. In alternativa il trasferimento può essere sopposto a 𝗽𝗮𝗿𝘁𝗶𝗰𝗼𝗹𝗮𝗿𝗶 𝗰𝗼𝗻𝗱𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 che si concretizzano in due tipi principali:

• 𝗖𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗶 𝗴𝗿𝗮𝗱𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼
• 𝗖𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗶 𝗽𝗿𝗲𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲

Question 4

I limiti alla circolazione delle azioni
Condizioni particolari
• 𝗖𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗶 𝗴𝗿𝗮𝗱𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼

Answer 4

Clausole con cui il trasferimento è subordinato al parere positivo degli altri soci o degli organi sociali. Il gradimento può essere 𝗲𝘀𝗽𝗿𝗲𝘀𝘀𝗼, ovvero sulla base di
criteri prestabiliti all’interno dello statuto, (es. il nuovo socio non deve mai essere stato sottoposto a condanne penali) oppure su 𝗯𝗮𝘀𝗲 𝗽𝘂𝗿𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗱𝗶𝘀𝗰𝗿𝗲𝘇𝗶𝗼𝗻𝗮𝗹𝗲 ma in tal caso la clausola deve essere affiancata dal 𝗱𝗶𝗿𝗶𝘁𝘁𝗼 𝗱𝗶 𝗿𝗲𝗰𝗲𝘀𝘀𝗼 𝗱𝗲𝗹 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗼, o da un 𝗼𝗯𝗯𝗹𝗶𝗴𝗼 𝗱𝗶 𝗿𝗶𝗮𝗰𝗾𝘂𝗶𝘀𝘁𝗼, in caso di gradimento negato.

Il recesso è l’unico modo con cui un socio può
liquidare il suo investimento a spese della società

Question 5

I limiti alla circolazione delle azioni
Condizioni particolari
• 𝗖𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗶 𝗽𝗿𝗲𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲

Answer 5

Con queste clausole il socio che intende trasferire le azioni ad un terzo deve prima offrirle agli altri soci alle stesse condizioni di acquisto concordate con il terzo.
Per questo le azioni possono essere trasferite ad un terzo solo se gli altri soci non hanno esercitato, entro un certo termine, il loro 𝗱𝗶𝗿𝗶𝘁𝘁𝗼 𝗱𝗶 𝗽𝗿𝗲𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲.

In via generale le azioni sono trasferibili anche 𝗺𝗼𝗿𝘁𝗶𝘀 𝗰𝗮𝘂𝘀𝗮.

Question 6

I limiti alla circolazione delle azioni

Condizioni particolari per le clausole

Answer 6

Anche in questo caso il trasferimento può essere sottoposto a condizioni, come ad esempio delle clausole di gradimento, purché siano affiancate da un diritto di recesso, o da un obbligo di riacquisto, in caso di negazione delle condizioni.

𝗟’𝗼𝗯𝗯𝗹𝗶𝗴𝗼 𝗱𝗶 𝗿𝗶𝗮𝗰𝗾𝘂𝗶𝘀𝘁𝗼 consiste nel fatto che
la società, o i suoi soci, riacquistano le azioni.

Question 7

I limiti alla circolazione delle azioni
Condizioni particolari
Clausole di riscatto

Answer 7

Abbiamo inoltre le 𝗰𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗶 𝗿𝗶𝘀𝗰𝗮𝘁𝘁𝗼 con cui la società vincola il trasferimento in direzione opposta ed 𝗼𝗯𝗯𝗹𝗶𝗴𝗮 𝗶𝗹 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗼 𝗮 𝘃𝗲𝗻𝗱𝗲𝗿𝗲 𝗹𝗲 𝗽𝗿𝗼𝗽𝗿𝗶𝗲 𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶. Queste clausole attribuiscono alla società o ad altri soci il diritto di acquistare le partecipazioni del socio al verificarsi di determinate condizioni.

Question 8

I sotto tipi di s.p.a.

Answer 8

Il diritto societario tiene conto che il tipo sociale delle s.p.a. può avere diversi 𝘀𝗼𝘁𝘁𝗼𝘁𝗶𝗽𝗶 in quanto questa forma societaria può essere utilizzata per un’ampia varietà di iniziative imprenditoriali che vanno dalle imprese a conduzione familiare con pochissimi soci a imprese multinazionali con migliaia di soci.

L’accentuarsi di questa varietà ha sollecitato nel tempo diverse modifiche alla disciplina del codice civile che hanno condotto a una 𝗽𝗿𝗼𝗴𝗿𝗲𝘀𝘀𝗶𝘃𝗮 𝗱𝗶𝘃𝗲𝗿𝘀𝗶𝗳𝗶𝗰𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗶𝗻𝘁𝗲𝗿𝗻𝗮 interna alla disciplina del tipo.

Question 9

I sotto tipi di s.p.a.

I 3 sottotipi

Answer 9

Oggi le norme applicabili alle s.p.a. sono differenziate in funzione di 3 sotto tipi:

• Società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio che vengono definite 𝘀.𝗽.𝗮. 𝗰𝗵𝗶𝘂𝘀𝗲
• Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio che vengono definite 𝘀.𝗽.𝗮. 𝗮𝗽𝗲𝗿𝘁𝗲 che, a loro volta si dividono in 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗰𝗼𝗻 𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 𝗱𝗶𝗳𝗳𝘂𝘀𝗲 𝘁𝗿𝗮 𝗶𝗹 𝗽𝘂𝗯𝗯𝗹𝗶𝗰𝗼 𝗶𝗻 𝗺𝗮𝗻𝗶𝗲𝗿𝗮 𝗿𝗶𝗹𝗲𝘃𝗮𝗻𝘁𝗲 (ma non quotate) ed in 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗰𝗼𝗻 𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 𝗾𝘂𝗼𝘁𝗮𝘁𝗲 𝗶𝗻 𝗺𝗲𝗿𝗰𝗮𝘁𝗶 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗮𝘁𝗶

Mentre la disciplina dei primi due sottotipi è contenuta nel 𝗰𝗼𝗱𝗶𝗰𝗲 𝗰𝗶𝘃𝗶𝗹𝗲, le società quotate sono soggette anche a una disciplina speciale contenuto nel T.U.F. ovvero il 𝘁𝗲𝘀𝘁𝗼 𝘂𝗻𝗶𝗰𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗳𝗶𝗻𝗮𝗻𝘇𝗮.

Question 10

La costituzione della s.p.a

Personalità giuridica

Answer 10

La s.p.a. acquisisce personalità giuridica attraverso un 𝗽𝗿𝗼𝗰𝗲𝗱𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 composto da due fasi:

• 𝗟𝗮 𝘀𝘁𝗶𝗽𝘂𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗶 𝘂𝗻 𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘁𝗶𝘃𝗼 per contratto o per atto unilaterale
• 𝗟’𝗶𝘀𝗰𝗿𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗻𝗲𝗹 𝗿𝗲𝗴𝗶𝘀𝘁𝗿𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗲 𝗶𝗺𝗽𝗿𝗲𝘀𝗲

Question 11

La costituzione della s.p.a

Answer 11

Con la costituzione vengono definiti i 𝗱𝘂𝗲 𝗮𝘀𝗽𝗲𝘁𝘁𝗶 𝗶𝗻𝗱𝗶𝘀𝗽𝗲𝗻𝘀𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶 𝗽𝗲𝗿 𝗹’𝗮𝘃𝘃𝗶𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗿𝗲𝗹𝗮𝘁𝗶𝘃𝗮 𝗶𝗺𝗽𝗿𝗲𝘀𝗮 quali la dotazione delle risorse iniziali, e quindi i 𝗰𝗼𝗻𝗳𝗲𝗿𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗶, e la società governativa interna ovvero la 𝗴𝗼𝘃𝗲𝗿𝗻𝗮𝗻𝗰𝗲.

Question 12

La costituzione della s.p.a

Condizione per la costituzione

Answer 12

𝗟𝗲 𝗰𝗼𝗻𝗱𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 per la costituzione sono:

• 𝗖𝗵𝗲 𝘀𝗶𝗮 𝘀𝗼𝘁𝘁𝗼𝘀𝗰𝗿𝗶𝘁𝘁𝗼 𝗽𝗲𝗿 𝗶𝗻𝘁𝗲𝗿𝗼 𝗶𝗹 𝗰𝗮𝗽𝗶𝘁𝗮𝗹𝗲 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗮𝗹𝗲.
• 𝗖𝗵𝗲 𝘀𝗶𝗮𝗻𝗼 𝗿𝗶𝘀𝗽𝗲𝘁𝘁𝗮𝘁𝗲 𝗹𝗲 𝗻𝗼𝗿𝗺𝗲 𝗿𝗶𝗴𝘂𝗮𝗿𝗱𝗼 𝗶 𝗰𝗼𝗻𝗳𝗲𝗿𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗶.
• Che sussistano le 𝗮𝘂𝘁𝗼𝗿𝗶𝘇𝘇𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 e le altre 𝗰𝗼𝗻𝗱𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 richieste dalle leggi speciali, in relazione al suo particolare oggetto (es. attività bancaria).

Question 13

L’atto costitutivo

Answer 13

La S.P.A. può esser costituita per contratto o per atto unilaterale. Purché si fondi la società è
necessario che i soci redigano un 𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘁𝗶𝘃𝗼

L’atto costitutivo è l’atto che contiene la volontà dei fondatori di dare vita alla società e ne determina gli elementi essenziali.

L’atto deve essere redatto con la forma dell’atto pubblico (prescritta per la validità) (art. 2328,
comma 2).

Question 14

L’atto costitutivo

Altri adempimenti materiali e pluralità di soci

Answer 14

Vi sono inoltre 𝗮𝗹𝘁𝗿𝗶 𝗮𝗱𝗲𝗺𝗽𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗶 𝗺𝗮𝘁𝗲𝗿𝗶𝗮𝗹𝗶 che sono delle condizioni per la costituzione.

Ci sono due possibili modi di procedere (in caso di pluralità di soci):

• 𝗖𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝘀𝗶𝗺𝘂𝗹𝘁𝗮𝗻𝗲𝗮 𝗽𝗲𝗿 𝗮𝘁𝘁𝗼 𝘀𝘁𝗶𝗽𝘂𝗹𝗮𝘁𝗼 𝗱𝗮𝗶 𝘀𝗼𝗰𝗶.
Tutti i soci si trovano per stipulare l’atto pubblico dal notaio e discutono riguardo i contenuti dell’organizzazione.

• 𝗖𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗽𝗲𝗿 𝗽𝘂𝗯𝗯𝗹𝗶𝗰𝗮 𝘀𝗼𝘁𝘁𝗼𝘀𝗰𝗿𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲
(assai rara nella prassi). È un procedimento più
macchinoso, ci sono dei fondatori (promotori) che abbozzano l’atto costitutivo (progetto di S.P.A.) che viene proposto al pubblico e chi vuole sottoscrive le azioni.

Question 15

L’atto costitutivo

I contenuti prescritti

Answer 15

𝗜 𝗰𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗽𝗿𝗲𝘀𝗰𝗿𝗶𝘁𝘁𝗶 per l’atto costitutivo sono (art. 2328, comma 2):

• 𝗖𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗶𝗻𝗱𝗶𝘀𝗽𝗲𝗻𝘀𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶
• 𝗖𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗲𝘃𝗲𝗻𝘁𝘂𝗮𝗹𝗶
• Individuazione nominativa dei 𝘀𝗼𝗰𝗶 e dei primi 𝘀𝗼𝗴𝗴𝗲𝘁𝘁𝗶 𝗶𝗻𝗰𝗮𝗿𝗶𝗰𝗮𝘁𝗶 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗴𝗲𝘀𝘁𝗶𝗼𝗻𝗲 della società e 𝗱𝗲𝗹 𝗿𝗲𝗹𝗮𝘁𝗶𝘃𝗼 𝗰𝗼𝗻𝘁𝗿𝗼𝗹𝗹𝗼 (sono indicazioni che rinviano ad un mero dato storico).
• 𝗦𝘁𝗮𝘁𝘂𝘁𝗼

Question 16

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
• 𝗖𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗶𝗻𝗱𝗶𝘀𝗽𝗲𝗻𝘀𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶

Answer 16

• 𝗖𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗶𝗻𝗱𝗶𝘀𝗽𝗲𝗻𝘀𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶 relativi agli aspetti identificativi della società:

• Denominazione: nome, può essere liberalmente formata purché compaia la qualificazione di spa
• Sede: basta il comune ma deve essere indicata anche un’eventuale sede secondaria. Si ricorda anche la sede elettronica (l’indirizzo di posta elettronica certificata).
• Capitale sociale: deve essere sottoscritto e versato.
• Oggetto: si parla del genere di attività da svolgere
• Durata: questo potrebbe essere indeterminata.

Question 17

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
• 𝗖𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗲𝘃𝗲𝗻𝘁𝘂𝗮𝗹𝗶

Answer 17

• 𝗖𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗲𝘃𝗲𝗻𝘁𝘂𝗮𝗹𝗶 relativi all’organizzazione interna; sia sul piano patrimoniale (caratteristiche delle azioni, valore dei conferimenti in natura) e sia sul piano amministrativo (sistema di amministrazione e controllo).

Question 18

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
• 𝗦𝘁𝗮𝘁𝘂𝘁𝗼

Answer 18

• 𝗦𝘁𝗮𝘁𝘂𝘁𝗼 contenente le regole relative al funzionamento della società (comma 3). Sotto vari
aspetti riproduce regole già contenute nella legge, ma in altri aspetti può integrare o derogare la disciplina legale. Fa parte integrante dell’atto costitutivo (anche se spesso è un atto separato) e anzi prevale su di esso. In caso di contrasto tra clausole dell’atto costitutivo e
quelle dello statuto, prevalgono le ultime.

Question 19

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
Regole previste

Answer 19

Sono previste regole su:

• Emissione e circolazione delle azioni.
• Procedure sul funzionamento degli organi sociali.

Vi può essere una 𝗰𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗮 𝘀𝘁𝗮𝘁𝘂𝘁𝗮𝗿𝗶𝗮 𝗰𝗼𝗺𝗽𝗿𝗼𝗺𝗶𝘀𝘀𝗼𝗿𝗶𝗮 che prevede che nel caso in cui vi siano delle controversie, questa si deve devolvere ad arbitri.

Question 20

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
Modifiche, soppressioni o sostituzioni

Answer 20

Ovviamente l’assetto organizzativo non è cristallizzato, ci potranno essere successive integrazioni o revisioni. Si tratta di modifiche, soppressioni o sostituzioni che possono riguardare:

• 𝗦𝗶𝗮 𝗹𝗲 𝗰𝗹𝗮𝘂𝘀𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗼 𝘀𝘁𝗮𝘁𝘂𝘁𝗼 in senso stretto – ovvero quelle relative direttamente al funzionamento dell’apparato organizzativo.
• 𝗦𝗶𝗮 𝗹𝗲 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘁𝗶𝘃𝗼 che identificano la società (es. sede).

Il legislatore considera entrambe come modificazioni dello statuto.

Question 21

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
Modifiche, soppressioni o sostituzioni
Disciplina generale

Answer 21

Viene prevista una disciplina generale affidando la discrezione 𝗮𝗹𝗹’𝗮𝘀𝘀𝗲𝗺𝗯𝗹𝗲𝗮 𝘀𝘁𝗿𝗮𝗼𝗿𝗱𝗶𝗻𝗮𝗿𝗶𝗮 (con i normali quorum costitutivi/deliberativi), mentre nel caso in cui si tratti di modifiche tecnico-esecutive la legge consente che vengano previste delle deleghe tramite clausole statutarie che attribuiscono questo potere agli 𝗮𝗺𝗺𝗶𝗻𝗶𝘀𝘁𝗿𝗮𝘁𝗼𝗿𝗶.

Inoltre, viene dettata una speciale normativa per le ipotesi di una complessa alterazione come la
trasformazione, fusione e scissione.

Question 22

L’atto costitutivo
I contenuti prescritti
Modifiche, soppressioni o sostituzioni
Iscrizione al registro

Answer 22

Le delibere delle modifiche dello statuto devono essere 𝗶𝘀𝗰𝗿𝗶𝘁𝘁𝗲 𝗽𝗿𝗲𝘀𝘀𝗼 𝗶𝗹 𝗿𝗲𝗴𝗶𝘀𝘁𝗿𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗲 𝗶𝗺𝗽𝗿𝗲𝘀𝗲.

La richiesta di iscrizione (accompagnata dal deposito dell’atto assembleare) deve provenire da parte del 𝗻𝗼𝘁𝗮𝗶𝗼 se ha provveduto a verbalizzare la decisione che deve effettuare un controllo sul rispetto delle norme.

• Se il notaio controlla e da un 𝗲𝘀𝗶𝘁𝗼 𝗻𝗲𝗴𝗮𝘁𝗶𝘃𝗼 deve comunicarlo entro 30 giorni dalla verbalizzazione della delibera agli amministratori che a loro volta hanno 30 giorni per scegliere se riconvocare l’assemblea per valutare se assumere una nuova decisione, o ricorrere al Tribunale (con un procedimento di omologazione, prima vi era solo questa opzione come obbligatoria) per verificare la sussistenza delle condizioni di legge.

Se gli amministratori non fanno nulla, dopo i 30 giorni la delibera è considerata inefficace.

• Se il controllo del notaio è 𝗽𝗼𝘀𝗶𝘁𝗶𝘃𝗼 si procede all’iscrizione e la delibera di modificazione è efficace (pubblicità notizia).

Question 23

Le società di fatto

Answer 23

Il nostro ordinamento non esclude che vengano costituite delle società semplicemente per 𝗳𝗮𝘁𝘁𝗶
𝗰𝗼𝗻𝗰𝗹𝘂𝗱𝗲𝗻𝘁𝗶 poiché non sono previste forme per la validità del contratto per le società di persone è configurabile anche una 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗱𝗶 𝗳𝗮𝘁𝘁𝗼, il cui contratto si ritiene 𝗰𝗼𝗻𝗰𝗹𝘂𝘀𝗼 𝘁𝗮𝗰𝗶𝘁𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 in presenza di comportamenti da cui si può desumere la volontà di esercitare un’impresa in comune.

In questo caso se si tratta di 𝘂𝗻’𝗮𝘁𝘁𝗶𝘃𝗶𝘁à 𝗰𝗼𝗺𝗺𝗲𝗿𝗰𝗶𝗮𝗹𝗲 si applica la disciplina delle s.n.c. mentre se si tratta di 𝗮𝘁𝘁𝗶𝘃𝗶𝘁à 𝗮𝗴𝗿𝗶𝗰𝗼𝗹𝗮 si applica la disciplina delle s.s.

Question 24

Le società di fatto

Altre ipotesi di società

Answer 24

Per la stessa ragione, al fine di estendere l’applicazione della disciplina fallimentare per ampliare il patrimonio assoggettabile alle pretese dei creditori vengono ravvisate anche ipotesi di:

• 𝗦𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗼𝗰𝗰𝘂𝗹𝘁𝗮 ovvero una società che, pur esistendo tra i soci, si manifesta all’esterno come impresa individuale
• 𝗦𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗮𝗽𝗽𝗮𝗿𝗲𝗻𝘁𝗲 ovvero, all’inverso, pur non sussistendo, o non potendosi dimostrare, una società, all’esterno appare esistere tra soci apparenti un vincolo societario di fatto idoneo a creare nei terzi un affidamento sull’esistenza di una società.

Question 25

Le società in formazione

Answer 25

Dato che già nella fase anteriore alla costituzione della società, esiste una fattispecie configurabile come società; anche la preparazione alla costituzione ha degli effetti:

• I soci sono soggetti al vincolo di 𝗲𝗳𝗳𝗲𝘁𝘁𝘂𝗮𝗿𝗲 𝗶 𝗰𝗼𝗻𝗳𝗲𝗿𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗶 𝗴𝗶à 𝗱𝗮𝗹𝗹𝗮 𝘀𝗼𝘁𝘁𝗼𝘀𝗰𝗿𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗮𝘁𝘁𝗼.
Questo vincolo viene meno solo in caso di mancata iscrizione entro 90 giorni dalla redazione dell’atto costitutivo (comma 4).

• Degli atti compiuti per conto della società 𝘀𝗼𝗻𝗼 𝗶𝗹𝗹𝗶𝗺𝗶𝘁𝗮𝘁𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗲 𝘀𝗼𝗹𝗶𝗱𝗮𝗹𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗿𝗲𝘀𝗽𝗼𝗻𝘀𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶 𝘃𝗲𝗿𝘀𝗼 𝗶 𝘁𝗲𝗿𝘇𝗶 coloro che hanno agito o partecipato all’atto (comma 2), ma la società dopo l’iscrizione può ratificarli, facendosene carico (comma 3).

Question 26

Le società in formazione

La disciplina

Answer 26

La disciplina della società in formazione deve essere provvisoriamente disciplinata dalle norme della S.S. per i rapporti tra soci.

Question 27

Le società in formazione

L’iscrizione nel registro delle imprese

Answer 27

Per l’iscrizione nel registro delle imprese da parte delle s.p.a l’atto costitutivo deve essere 𝗱𝗲𝗽𝗼𝘀𝗶𝘁𝗮𝘁𝗼 dal notaio entro 20 giorni. L’ufficio del registro controlla la 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗮𝗿𝗶𝘁à 𝗳𝗼𝗿𝗺𝗮𝗹𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗱𝗼𝗰𝘂𝗺𝗲𝗻𝘁𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 e iscrive la società nel registro. Con tale iscrizione la società acquisisce la 𝗽𝗲𝗿𝘀𝗼𝗻𝗮𝗹𝗶𝘁à 𝗴𝗶𝘂𝗿𝗶𝗱𝗶𝗰𝗮.

Question 28

Le società in formazione
L’iscrizione nel registro delle imprese
Gli effetti prima dell’iscrizione

Answer 28

Anche prima dell’iscrizione l’atto costitutivo non è del tutto 𝗽𝗿𝗶𝘃𝗼 𝗱𝗶 𝗲𝗳𝗳𝗲𝘁𝘁𝗶 in quanto i soci sono soggetti al vincolo di effettuare i conferimenti, che viene meno solo in caso di mancata iscrizione entro 90 giorni.

Degli atti compiuti per conto della società sono 𝗶𝗹𝗹𝗶𝗺𝗶𝘁𝗮𝘁𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗲 𝘀𝗼𝗹𝗶𝗱𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗿𝗲𝘀𝗽𝗼𝗻𝘀𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶 𝘃𝗲𝗿𝘀𝗼 𝗶 𝘁𝗲𝗿𝘇𝗶 coloro che hanno agito o partecipato all’atto ma la società, dopo l’iscrizione, può ratificarli facendosene carico.

Question 29

Le società in formazione
L’iscrizione nel registro delle imprese
Gli effetti dell’iscrizione

Answer 29

Gli effetti dell’iscrizione sono:

• 𝗟𝗲 𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗶 𝗽𝗼𝘀𝘀𝗼𝗻𝗼 𝗲𝘀𝘀𝗲𝗿𝗲 𝗲𝗺𝗲𝘀𝘀𝗲 𝗲𝗱 𝗼𝗳𝗳𝗲𝗿𝘁𝗲 𝗮𝗹 𝗽𝘂𝗯𝗯𝗹𝗶𝗰𝗼
• 𝗟𝗮 𝗻𝘂𝗹𝗹𝗶𝘁à 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘁𝗶𝘃𝗼 è 𝘀𝗼𝗴𝗴𝗲𝘁𝘁𝗼 𝗮𝗱 𝘂𝗻𝗮 𝗱𝗶𝘀𝗰𝗶𝗽𝗹𝗶𝗻𝗮 𝘀𝗽𝗲𝗰𝗶𝗮𝗹𝗲

Question 30

L’invalidità della società

Answer 30

Trattandosi di un atto di autonomia privata 𝗹’𝗶𝗻𝘃𝗮𝗹𝗶𝗱𝗶𝘁à 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘁𝗶𝘃𝗼 𝗱𝗶 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à potrebbe rientrare nella 𝗱𝗶𝘀𝗰𝗶𝗽𝗹𝗶𝗻𝗮 𝗴𝗲𝗻𝗲𝗿𝗮𝗹𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗶𝗻𝘃𝗮𝗹𝗶𝗱𝗶𝘁à 𝗱𝗲𝗹 𝗰𝗼𝗻𝘁𝗿𝗮𝘁𝘁𝗼 con la specifica applicazione degli articoli 1420 e 1446 del cc, trattandosi di un contratto plurilaterale di comunione di scopo.

Question 31

L’invalidità della società

Problemi

Answer 31

L’adattamento alle società di questa disciplina generale pone dei 𝗽𝗿𝗼𝗯𝗹𝗲𝗺𝗶 non tanto sul piano delle cause di nullità e annullabilità ma soprattutto sul 𝗽𝗶𝗮𝗻𝗼 𝗱𝗲𝗴𝗹𝗶 𝗲𝗳𝗳𝗲𝘁𝘁𝗶 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗶𝗻𝘃𝗮𝗹𝗶𝗱𝗶𝘁à.

Questo perché la disciplina dei contratti ha come 𝗽𝘂𝗻𝘁𝗼 𝗱𝗶 𝗿𝗶𝗳𝗲𝗿𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 𝗶𝗺𝗽𝗹𝗶𝗰𝗶𝘁𝗼 il modello del 𝗰𝗼𝗻𝘁𝗿𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗱𝗶 𝘀𝗰𝗮𝗺𝗯𝗶𝗼 in cui le prestazioni di una parte soddisfano direttamente l’interesse dell’altra sulla base della funzione attributiva.

Question 32

L’invalidità della società

Contratti associativi

Answer 32

Nei contratti associativi, invece, la prestazione di ciascuna parte 𝗻𝗼𝗻 𝘀𝗼𝗱𝗱𝗶𝘀𝗳𝗮 direttamente l’interesse delle altre ma 𝗰𝗼𝗻𝗰𝗼𝗿𝗿𝗲 𝗮 𝗳𝗮𝗿 𝘀𝗼𝗿𝗴𝗲𝗿𝗲 𝘂𝗻𝗮 𝘀𝘁𝗿𝘂𝘁𝘁𝘂𝗿𝗮 𝗼𝗿𝗴𝗮𝗻𝗶𝘇𝘇𝗮𝘁𝗶𝘃𝗮 per l’esercizio di un’attività finalizzata all’obbiettivo comune.

Abbiamo dunque quella che è la 𝗳𝘂𝗻𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗼𝗿𝗴𝗮𝗻𝗶𝘇𝘇𝗮𝘁𝗶𝘃𝗮. Di conseguenza questi contratti danno luogo a situazioni di fatto irreversibili alle quali più difficilmente si adattano gli effetti restitutori e retroattivi dell’invalidità.

Per questo la legge prevede una disciplina apposita, in cui l’invalidità del contratto delle s.p.a. ha una 𝗽𝗼𝗿𝘁𝗮𝘁𝗮
𝘀𝗶𝗴𝗻𝗶𝗳𝗶𝗰𝗮𝘁𝗶𝘃𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗿𝗶𝗱𝗼𝘁𝘁𝗮 e ha un effetto analogo a una 𝗰𝗮𝘂𝘀𝗮 𝗱𝗶 𝘀𝗰𝗶𝗼𝗴𝗹𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à.

Question 33

L’invalidità della società
Contratti associativi
3 casi per dichiarazione

Answer 33

Prima dell’iscrizione si ritiene applicabile la disciplina generale delle invalidità contrattuali mentre dopo l’iscrizione l’invalidità può essere dichiarata solo in tre casi, ovvero:

• 𝗠𝗮𝗻𝗰𝗮𝗻𝘇𝗮 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗳𝗼𝗿𝗺𝗮 𝗽𝗿𝗲𝘀𝗰𝗿𝗶𝘁𝘁𝗮
• 𝗜𝗹𝗹𝗶𝗰𝗲𝗶𝘁à 𝗱𝗲𝗹𝗹’𝗼𝗴𝗴𝗲𝘁𝘁𝗼 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗮𝗹𝗲
• 𝗠𝗮𝗻𝗰𝗮𝗻𝘇𝗮 𝗱𝗲𝗶 𝗰𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗲𝘀𝘀𝗲𝗻𝘇𝗶𝗮𝗹𝗶 𝗻𝗲𝗹𝗹’𝗮𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝘁𝗶𝘃𝗼

Question 34

L’invalidità della società
Contratti associativi
3 casi per dichiarazione
Effetto della dichiarazione di nullità

Answer 34

Anche in questi casi, la dichiarazione di nullità produce effetti più limitati rispetto alle nullità contrattuali in quanto:

• 𝗡𝗼𝗻 𝗽𝗿𝗲𝗴𝗶𝘂𝗱𝗶𝗰𝗮 𝗹’𝗲𝗳𝗳𝗶𝗰𝗮𝗰𝗶𝗮 𝗱𝗲𝗴𝗹𝗶 𝗮𝘁𝘁𝗶 compiuti in nome della società e non libera i soci dall’obbligo dei conferimenti fino a soddisfazione dei creditori sociali
• Costituisce una 𝗰𝗮𝘂𝘀𝗮 𝗱𝗶 𝘀𝗰𝗶𝗼𝗴𝗹𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 della società
• Può essere 𝗲𝘃𝗶𝘁𝗮𝘁𝗮 mediante l’eliminazione della causa di nullità iscritta nel registro

Question 35

L’invalidità della società
Contratti associativi
L’accertamento dei vizi

Answer 35

L’accertamento di altri vizi produce solo 𝗹’𝗼𝗯𝗯𝗹𝗶𝗴𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗹𝗼𝗿𝗼 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗮𝗿𝗶𝘇𝘇𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 e rimane la possibilità di dichiarare invalide singole clausole contrattuali o singole partecipazioni.

Question 36

L’invalidità della società
Contratti associativi
3 casi per dichiarazione
La dichiarazione di nullità a differenza dei contratti

Answer 36

Al contrario di quanto accade nei contratti, la dichiarazione di nullità della S.P.A. è caratterizzata 𝗱𝗮𝗹𝗹’𝗶𝗿𝗿𝗲𝘁𝗿𝗼𝗮𝘁𝘁𝗶𝘃𝗶𝘁à 𝗱𝗲𝗴𝗹𝗶 𝗲𝗳𝗳𝗲𝘁𝘁𝗶, infatti la dichiarazione di nullità non pregiudica l’efficacia degli atti compiuti in nome della società dopo l’iscrizione nel registro.

L’azione di nullità della società è definita come 𝗶𝗺𝗽𝗿𝗲𝘀𝗰𝗿𝗶𝘁𝘁𝗶𝗯𝗶𝗹𝗲 e chiunque ne abbia interesse
ne è legittimato.

Question 37

L’invalidità della società

Altre ipotesi di invalidità

Answer 37

Altre ipotesi:

• 𝗜𝗻𝘃𝗮𝗹𝗶𝗱𝗶𝘁à 𝗽𝗮𝗿𝘇𝗶𝗮𝗹𝗲: rimane comunque la possibilità di accertare l’invalidità di singole clausole dell’atto costitutivo o dello statuto che non coinvolgono l’intero contratto (a meno che non si tratti di un elemento essenziale).

• 𝗜𝗻𝘃𝗮𝗹𝗶𝗱𝗶𝘁à 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝘀𝗶𝗻𝗴𝗼𝗹𝗮 𝗽𝗮𝗿𝘁𝗲𝗰𝗶𝗽𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲: questa non provocherà mai l’invalidità della società.
Si presume che l’accertamento dell’invalidità non potrà avere effetto retroattivo visto che si deve garantire la tutela dei creditori, quindi al socio non spetterà la restituzione di quanto conferito ma un rimborso in denaro di una quota di liquidazione pari al valore attuale della sua partecipazione.

• 𝗠𝗼𝗱𝗶𝗳𝗶𝗰𝗵𝗲 𝘀𝘁𝗮𝘁𝘂𝘁𝗮𝗿𝗶𝗲: si fa riferimento all’invalidità delle delibere assembleari riguardo le conseguenze di invalidità delle delibere – ci si rimanda alle norme dettate in tema di nullità della società. Vanno considerate anche ipotesi speciali come l’aumento/diminuzione del capitale sociale/trasformazione/fusione/scissione che precludono la possibilità di far dichiarare l’invalidità.