E.O: NOVACIÓN** Flashcards
Concepto
El art. 1628 la define como “la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida”.
Lo propio de la novación es su doble carácter:
- Por una parte, modo de extinguir las obligaciones: es una convención que exitingue la obligación primitiva,
- Por otra, es un contrato ya que crea una obligación; la nueva, de ahí que el art. 1630 hable de “contrato de novación”.
Características de la novación
La novación se caracteriza por:
- Carácter híbrido, según lo explicado, es un modo de extinguir las obligaciones y al mismo tiempo, es una convención creadora de obligaciones.
- Carácter sustitutivo, la nueva obligación que se crea reemplaza a la antigua, que se extingue.
Requisitos de la novación
Los requisitos de la novación son:
- Una obligación antigua válida destinada a extinguirse.
- Una nueva obligación válida que sustituye a la anterior.
- Entre ambas obligaciones debe existir una diferencia sustancial.
- La intención de novar o animus novandi
- La capacidad de novar
1 Una obligación antigua válida destinada a extinguirse.
La obligación destinada a extinguirse debe ser válida, a lo menos naturalmente.
art. 1630 “Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.”
Lo anterior se explica ya que si la primitiva obligación fuese nula, la nueva no tendría causa y además sería nula a raíz del efecto retroactivo de la nulidad de la antigua obligación.
Excepción: En razón de que pueden novarse las obligaciones naturales, las obligaciones nulas contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin embargo, incapaces de obligarse o las que provienen de la falta de solemnidades prescritas en la ley, pueden novarse.
Considerando el primer requisito no pueden novarse
- La obligación primitiva sujeta a condición suspensiva mientras está pendiente la condición, art. 1633 inc. 1º. Ello ya que el derecho aun no nace, existe un germen de derecho, es decir, todavía no hay obligación que pueda novarse. Si la condición falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligación primitiva, no hay novación, falta una obligación que reemplazar, agrega el inc. 2º “Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condición pendiente, se estará a la voluntad de las partes”, ello por la autonomía de la voluntad, pero no hay novación porque la obligación primitiva no llegó a formarse.
- Obligación primitiva nula, sin perjuicio de lo dicho a propósito de las obligaciones naturales, si la obligación primitiva es nula, se anula la novación, incluso si la nulidad se declara con posterioridad a la novación. Pero si se trata de la nulidad relativa, como ésta puede sanearse por ratificación de la parte, la novación puede importar una ratificación tácita que purga el vicio, si se cumplen los demás requisitos de la ratificación.
2 Una nueva obligación válida que sustituye a la anterior.
Se trata de la nueva obligación creada por la novación y que sustituye a la anterior. Esta nueva obligación, al igual que la primitiva, debe ser válida, a lo menos, naturalmente.
Si la nueva obligación está sujeta a condición suspensiva pendiente, mientras ésta no se cumpla no hay novación, porque no ha nacido la nueva obligación. Si la condición falla no hay novación, art. 1633 inc. 1º.
3 Entre ambas obligaciones debe existir una diferencia sustancial
No hay novación si entre la antigua y la nueva obligación no existen diferencias sustanciales, las diferencias accidentales no implican novación. Por tanto, debe variar un elemento de la esencia: el objeto, la causa, el sujeto activo o el sujeto pasivo.
El C.C. regula una serie de casos de variaciones que no importan novación, serán examinados a propósito de la novación por cambio de objeto.
4 La intención de novar o animus novandi
Es un elemento subjetivo esencial en la novación, se requiere la intención de novar, de sustituir la antigua obligación por la nueva.
Lo normal es que una nueva obligación no extinga la antigua, para que ello suceda así, el animus debe manifestarse, sea en forma expresa o sea en forma tácita, en otras palabras, el ánimo de novar no se presume.
art. 1634 “Para que haya novación es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intención ha sido novar, porque la nueva obligación envuelve la extinción de la antigua. Si no aparece la intención de novar, se mirarán las dos obligaciones como existentes, y valdrá la obligación primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera”.
El ánimo de novar puede manifestarse en forma expresa, es decir, en términos directos y formales o en forma tácita, ello ocurre si es imposible que ambas obligaciones coexistan ya que la nueva envuelve la extinción de la antigua.
Por excepción el animus novandi debe ser expreso en la novación por cambio de deudor y en la novación por medio de mandatario.
5 La capacidad de novar.
El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tenía en virtud de la primitiva obligación, ya que la novación para él es una renuncia de sus derechos.
El deudor, debe ser capaz ser capaz de celebrar la novación y de contraer la nueva obligación, pero como se requiere que las obligaciones sean válidas, a lo menos naturalmente, el menor adulto sí puede novar.
La novación puede efectuarse mediante mandatarios, art. 1629 “El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administración de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda”.
Puede novar el mandatario general o especial expresamente facultado para ello, y el mandatario con cláusula de libre administración, según el art. 2133.
Clases de novación
La novación puede ser objetiva o subjetiva.
- La novación objetiva puede operar por cambio de objeto o de causa.
- La novación subjetiva puede ser por cambio de acreedor o de deudor.
Novación objetiva
A ella se refiere el art. 1631 Nº 1 “Substituyéndose una nueva obligación a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor”.
Lo que cambia es la prestación, se mantiene el sujeto activo y el pasivo, por lo general lo que cambio es el objeto, de ahí su denominación, pero también se comprende en esta novación el cambio de causa. Por tanto puede ser por cambio de objeto o por cambio de causa.
NOVACIÓN OBJETIVA POR CAMBIO DE OBJETO
En esta especie de novación lo que varía es el contenido de la obligación: si lo que se debe es una cantidad de dinero y las partes acuerdan que esa obligación se extinga y en su lugar se deberá dar un automóvil.
Se requiere que el cambio de objeto no sea una modificación accesoria, sino sustancial, de ahí que no hay novación en los casos siguientes:
NO HAY NOVACIÓN POR OBJETO
- CAUCIONES Si se agregan o eliminan cauciones: Si se estipula una cláusula penal que puede exigirse conjuntamente con la obligación principal, art. 1647 primera parte. No hay novación si el acreedor exige sólo el cumplimiento de la obligación principal, tampoco si exige conjuntamente la obligación principal y la pena.
Sí hay novación si el acreedor exige la pena y no la obligación principal, se entiende que ésta se extingue y es sustituida por la pena, en tal caso, cesa la responsabilidad de los deudores solidarios y subsidiarios y se extinguen las cauciones y privilegios.
2LUGAR PAGO La simple mutación del lugar del pago deja subsistente los privilegios, prendas e hipotecas de la obligación, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, sin nuevo gravamen, art. 1648.
3 MODALIDADES Modificación de las modalidades, como la ampliación o reducción del plazo de una deuda, art. 1649 art. 1650
- OBJETO MULTIPLE Si hay varias prestaciones comprometidas (obligaciones de simple objeto múltiple), si se disminuyen las prestaciones técnicamente ahí no hay novación. Entonces si, por ejemplo, se debiera un auto y cien mil pesos, y solo se queda debiendo un auto, ahí según la ley no hay novación. También se podrían agregar cosas en la medida que esa agregación suponga una prestación genérica, no la sustitución de una especie o cuerpo cierto por otra
La norma establece, también, que si agregan objetos a la prestación los codeudores solidarios quedan obligados hasta la concurrencia de ambas, es decir si una cosa vale mil y la otra la dos mil, los codeudores solidarios quedan obligados hasta mil porque la regla no es agravar la situación de los terceros porque ellos no concurren al acto, esa es la lógica. Aquí se está respetando el principio de la autonomía de la voluntad, pues los contratos obligan en la medida que mi voluntad concurre a su formación.
NOVACIÓN OBJETIVA POR CAMBIO DE CAUSA
Se produce si lo que cambia es el motivo que lleva a celebrar el contrato. Se mantienen los sujetos y el objeto.
Es una forma de novación más sutil porque aparece invariable la relación obligatoria vista de sus elementos externos, el objeto permanece, permanecen los sujetos pero puede cambiar la causa.
Una entrega de dinero puede ser a título de mutuo, pero puede ser también el pago del precio, o una dación en pago.
Cuando se habla de la causa, prima facie la causa es la fuente obligacional.
Otra cosa distinta es la causa del contrato, que no se refiere al motivo particular.
Novación subjetiva
Se ha señalado que puede operar por cambio de acreedor o de deudor.
La novación por cambio de acreedor en el sistema chileno es un mecanismo de sustitución de sujeto que es irrelevante por dos razones:
- El código siguiendo precedentes romanos en esta materia admite expresamente la sustitución del sujeto activo sin extinción de la obligación, vale decir un sujeto activo puede perfectamente cambiar mediante el mecanismo de la cesión de créditos. Luego si se tiene un mecanismo que permite hacer subsistir las garantías versus un mecanismo que me exige reservas para que las garantías subsistan porque implica la novación una sustitución de la obligación por otra, es harto evidente entonces que se va a preferir este primer mecanismo. La cesión de créditos no es otra cosa que la tradición de los derechos personales.
- La subrogación convencional también puede suplir el papel de la cesión de crédito cuando esta no es posible o cuando esta no está permitida contractualmente.
NOVACIÓN POR CAMBIO DE ACREEDOR
Ocurre cuando el deudor contrae una nueva obligacion para con un tercero, declarandole libre el acreedor de la primitiva obligacion.
El objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, cambia solo la persona del acreedor.
Requisitos:
- El deudor consienta en obligarse para con el nuevo acreedor. En algunos casos el deudor puede quedar obligado para con un tercero, sin su consentimiento, por una cesion de credito o a consecuencia de una subrogacion.
- Que el acreedor primitivo consienta en dar por libre al deudor. El acreedor podrá verse privado de su credito sin su consentimiento, como ocurre en el pago con subrogacion legal, pero jamas en la novacion por cambio de acreedor.
- Que consienta el nuevo acreedor: ello, porque nadie puede ser obligado a adquirir derechos, sin que medie su consentimiento.
La cesión de deudas
La cesión de deudas, es decir la posibilidad de que el deudor transfiera su posición
No está resuelto y presenta problemas porque en el esquema del Código la obligación (la posición del deudor) vista en plano tradicional, no es un derecho. Luego lo que se puede transferir son derechos. El crédito es un derecho.
La deuda como es un tipo de deber no se puede transferir: no se puede liberar si el acreedor no lo autoriza. Él no puede ceder esa posición al margen del acreedor.
Esta figura tiene una diferencia fundamental con la novación y es que no supondría una extinción de la obligación. En virtud de la cesión un tercero pasa a ocupar el lugar del deudor primitivo pero mantiene la misma obligación, por lo tanto no es novación, no hay animus novandi.
En el esquema del código civil la cesión de deudas no está permitida pero muchos entienden que tampoco está prohibida por lo tanto podría pactarse.
En la práctica es una figura poco aceptada sobre todo cuando se hacen gestiones bancarias.
Cuando hay cesión de deuda lo que importa es que concurra el triple consentimiento: nuevo deudor, acreedor y deudor primitivo.
El código no regula ni la forma ni los mecanismos de oponibilidad de la figura.
La cesión de contrato
La cesión de contrato es, ya no solo la posibilidad de traspasar la posición activa o pasiva, sino la integra posición contractual.
La cesión de contrato supone que la posición que se tiene en un contrato, sea activa (de crédito) o pasiva (de deuda) se traspasa.
Esto tampoco está regulado en el código. Es una figura que está bastante más admitida en la práctica contractual chilena, especialmente para prohibir la cesión de deudas.
Pero a diferencia de la anterior la ventaja que tiene la cesión de contratos es que permite traspasar al tercero la integra posición dentro de ese contrato, sea bien como acreedor, bien como deudor.
REQUISITOS Y MODALIDADES
También la doctrina entiende que acá se necesita el consentimiento de la tres partes o si está pactado y permitido una de las partes podría libremente ceder su posición contractual a un tercero sin consentimiento de la otra parte.
Ambas modalidades, como hay autonomía de la voluntad, están permitidas.
También las partes podrían prohibir la cesión.
Novación subjetiva por cambio de deudor
Lo que se ve en el código, a propósito de la novación subjetiva son dos figuras que están descritas en la dogmática:
la expromisión y la delegación
ambas pueden ser novatorias.
