Parte 215: Aplicación judicial del derecho extranjero II Flashcards
Tercera solución
La tercera solución es resolver de acuerdo con el derecho español que es la solución mayoritaria en nuestra jurisprudencia. cuando no se prueba se resuelve de acuerdo con lo previsto ene l derecho español.
Están bien estas soluciones?
Ninguna de estas tres soluciones esta libre de problemas.
Que ha pasado con la desestimación de la demanda
La de desestimación de la demanda ha sido rechazada por el TC español. el TC ha dicho que esto supone una denegación de la tutela judicial que no esta suficientemente justificada. es mas adecuado al derecho fundamental a la tutela judicial el que se aplique el derecho español con carácter subsidiario a que no haya un pronunciamiento y por tanto, en este caso, habría que argumentar muy bien la desestimación de la demanda porque en principio supone una denegación de la tutela judicial.
Que pasa la mayor parte de los supuestos?
La mayor parte de los supuestos cuando no se ha probado el derecho extranjero, la jurisprudencia aplica el derecho español pero eso supone desconocer lo que dice el 12.6 del cc.
Que pasa con la aplicación de oficio del derecho extranjero?
La aplicación de oficio del derecho extranjero es acorde con el 12.6 del cc pero no es muy coherente con el 281 de la LEC que preve que la prueba la tienen que realizar las partes, por lo que si el juez se salta la actividad probatoria de las partes y aplica directamente de oficio el derecho extranjero podría ser no muy coherente con el 281 LEC ni con el 218 LEC que es el de la congruencia de las sentencias no se puede apartar de los fundamentos de hecho o de derecho pero si puede fallar conforme a normas que no hayan sido expresamente o correctamente alegadas.
Que pasa si las partes litigan conforme a derecho español?
Si las partes litigan conforme a derecho español, el juez por el 218 no podría decir que va a fallar conforme al derecho rumano. Pero el 218 no impide resolver conforme a normas que no hayan sido correctamente alegadas cuando resulten pertinentes.
Cual es la solución menos mala?
Ninguna de las tres soluciones está libre de problemas. La menos mala parece la de la aplicación de oficio del derecho extranjero que parece ser mas acorde con la redacción actual de la normativa.
Que pasa en la audiencia previa?
En la audiencia previa el juez avisa de que quizá seria de aplicación otro derecho y habrá que ver de que medios dispone el juez para aplicar de oficio el derecho extranjero.
Que dice el 218 LEC?
Si las partes prueban el derecho extranjero, el 281 dice que debe ser probado en lo que se refiere a su contenido y su vigencia, la jurisprudencia ademas añade su interpretación y aplicación al caso concreto.
