9. Gensidigt bebyrdende aftaler i rekonstruktion

Question 1

Hvorfor er reglerne om gensidigt bebyrdende kontrakter vigtige?

Answer 1

”Grundlaget for at gennemføre en rekonstruktion kan afhænge af skyldners muligheder for at komme ud af eksisterende byrdefulde aftaler, men også af adgangen til at fastholde medkontrahenten på (eventuelt misligholdte) gunstige aftaler.”

To led:

1. Komme ud af byrdefulde aftaler
2. Fastholde gunstige aftaler

Question 2

Hvilke bestemmelser i KL regulerer gensidigt bebyrdende aftaler?

Answer 2

Regler i konkurs findes i KL kap 7
Rekonstruktion: §§ 12n-12v. Reglerne tager udgangspunkt i KL kap 7
- Reglerne ved rekonstruktionsbehandling giver større råderum til rekonstruktøren frem for kurator.

Question 3

Hvad er anvendelsesområdet for reglerne om gensidigt bebyrdende aftaler?

Answer 3

§ 12n bestemmelserne anvendes kun, hvis ikke andet følger af andre lovbestemmelser eller retsforholdets beskaffenhed.

Question 4

Er reglerne om gensidigt bebyrdende aftaler præceptive?

Answer 4

Ja.

• Hensynet til skyldner/rekonstruktionen –> muligt at aftale en bedre retsstilling for skyldner.
• Efter rekonstruktionens indledning –> Skyldner kan med samtykke fra rekonstruktøren fravige reglerne.

Question 5

Nævn et eksempel på en lovregel, der har forrang

Answer 5

KBL § 39 –> ” §39.Kommer køberen efter købets afslutning under konkurs eller rekonstruktionsbehandling, har sælgeren, skønt der er givet henstand med betalingen, ret til at holde salgsgenstanden tilbage eller, hvis den er forsendt fra leveringsstedet, at hindre dens overgivelse til boet, indtil betryggende sikkerhed stilles for købesummens betaling til forfaldstid. Er tiden for leveringen kommet, og boet ikke på sælgerens opfordring stiller sådan sikkerhed, kan han hæve købet.”

Bestemmelsen viger for § 12q, stk. 1 om blokade mod medkontrahentens rettigheder til sikkerhed for opfyldelse.
o § 39 er alene anvendelig fra indledningen af rekonstruktionsbehandlingen og indtil skyldnerens eventuelle videreførelse af kontrakten.
o % videreførelse af kontrakten § 39 fortsat anvendelig.

Question 6

Nævn eksempler på, hvor “retsforholdets beskaffenhed” har forrang

Answer 6

Eksempelvis hvor fallentens person er af afgørende betydning for kontraheringen, eller hvor hæftelse for skyld har afgørende betydning.

Samme regel i KL § 53, eksempler:

• Tilfælde, hvor fallentens person var af afgørende betydning for kontraheringen
• Hvor hæftelse for skyld var af afgørende betydning
• Risikoen for fremtidig servicering
• Den konkursramte virksomheds manglende interesse i fremtidigt renommé

Question 7

Hvad gælder særligt ift. forrang ifbm. KL § 12q om medkontrahentens sikringsadgang?

Answer 7

Fastsættelsen af forrang for andre lovbestemmelser og retsforholdets beskaffenhed gælder ifølge KL § 12n modsætningsvist ikke for KL § 12q, stk. 1, der vedrører medkontrahentens manglende muligheder for at sikre sig skyldnerens opfyldelse af de kontraktlige forpligtelser.
- Medkontrahentens sikringsmuligheder er betydeligt begrænset ift. såvel almindelig obligationsret som retsstillingen under konkurs.

Retsforholdets beskaffenhed kan ikke anvendes af medkontrahenten til at opnå en sikkerhed, der er udelukket ved KL § 12q, stk. 1.

Det er hensigten, at KL § 12q, skal finde anvendelse forud for modstridende regler i anden lovgivning, herunder blandt andet KBL § 39.
- KL § 12q skal altid have forrang frem for andre lovbestemmelse.
Dog formentlig en snæver undtagelse ifbm. internationale regler, hvor der er risiko for konventionskrænkelse

Question 8

Nævn udgangspunktet for videreførelse af gensidigt bebyrdende aftaler under RKB

Answer 8

UP: gensidigt bebyrdende aftaler kan videreføres under RKB.
- Kræver rekonstruktørens samtykke.

Ophævede kontrakter kan som noget nyt reetableres og videreføres under rekonstruktion.

Samlet er det blevet væsentligt lettere for S at videreføre kontrakter under rekonstruktion ift. kurators muligheder under konkursbehandling.

Question 9

Kan en eksisterende gensidigt bebyrdende aftale videreføres i RK?

Answer 9

KL § 12o, stk. 1, 1. punktum UP: S kan videreføre indgåede gensidigt bebyrdende aftaler.

• Meningen med bestemmelsen er ikke spørgsmålet om S’ ret, men derimod om medkontrahentens manglende ret i form af dennes manglende ret til at ophæve kontrakten pga. påbegyndelsen af RKB.
• Klausuler om, at indledning af RKB er hævebegrundende, kan ikke håndhæves.

Når kontrakten videreføres, er der en formodning for, at medkontrahenten opnår korrekt opfyldelse.

Question 10

Kan der ske reetablering af allerede ophævede gensidigt bebyrdende aftaler i RK?

Answer 10

Ja, KL § 12o, stk. 1, 2. pkt. Bestemmelsen tager sigte på tilfælde, hvor medkontrahenten har ophævet aftalen umiddelbart inden, S tages under RKB, og ophævelsen alene er begrundet i S’ manglende eller forsinkede levering af egen ydelse

Muligheden for at reetablere kontrakten gælder i princippet for alle kontrakter, uanset om S er realdebitor eller pengedebitor.

Medkontrahenten skal ikke acceptere videreførelsen, såfremt medkontrahenten havde adgang til at hæve aftalen af andre årsager en S’ forsinkelse med egen ydelse, jf. KL § 12o, stk. 2.

Question 11

Hvad er tidsfristen for at reetablere en opsagt gensidigt bebyrdende aftale?

Answer 11

Reetablering er kun muligt hvis medkontrahenten inden for de seneste 4 uger har hævet pga. S’ misligholdelse.
- Denne adgang er tiltænkt at kunne tilskynde en S i økonomiske problemer til at fremsætte begæring om RKB ganske tidligt i forløbet sikre grundlaget for en eventuel fortsat drift.

Fristen begynder at løbe, når medkontrahenten ”har hævet”
o Må forstås i overensstemmelse med almindelig obligationsret ophævelse har virkning, når den fremkommer til modtageren
o Det formodes, at fristen regnes i hele dage.
o Fristen af absolut forlænges ikke, selvom den måtte udløbe på en helligdag.

Question 12

Kan skyldneren kræve, at en ophævet kontrakt reetableres, hvis MK har disponeret iht. ophævelsen?

Answer 12

Hvis medkontrahenten har kontraheret med TM, risikerer kan dobbelt salg eller dobbelt køb.
o En sådan byrde vil man ikke pålægge ham.
o Derfor reetablering er mulig ”medmindre medkontrahenten har disponeret iht. ophævelsen”.

Bevisbyrden for, at der er disponeret medkontrahentens

Question 13

Hvornår har MK “disponeret iht. ophævelsen”?

Answer 13

o Hvis MK har taget en lejet genstand eller en genstand, der var solgt med ejendomsforbehold tilbage fra S eller har fået udsat S af et lejemål
o Hvis MK har disponeret over sin ydelse til fordel for TM
o Hvis MK har bestilt samme ydelse fra en anden leverandør eller indrettet sig på at klare sig duen den pågældende ydelse.

MK skal have foretaget sig noget aktivt.
o MK skal de facto have frataget S dispositionsretten
- Tiltag hertil i form af en begæring til fogedretten mv. ikke tilstrækkeligt.
o S har mulighed for at reetablere et lejeforhold, indtil fysisk udsættelse/fraflytning er sket

Disponeret til fordel for TM disponering kan være sket, uden at TM har fået rådighed over aktivet.
o Afgørende at MK er retligt forpligtiget ift. TM.

Question 14

Kan S reetablere en aftale, hvis MK havde adgang til at hæve aftalen af andre årsager end S’ forsinkelse?

Answer 14

KL § 12o, stk. 2: ”Uanset stk. 1, kan S ikke uden MK’s samtykke videreføre en aftale, hvis MK bortset fra RKB havde adgang til at hæve aftalen af andre årsager en S’ forsinkelse med egen ydelse.”

MK’s hæveadgang forudsætter, at der består en obligationsretlig adgang hertil.
- Når dette er tilfældet, kan videreførelse alene ske med MK’s samtykke.

Question 15

Kan MK forlange at S tager stilling til, om en aftale videreføres?

Answer 15

KL § 12o, stk. 3, 1. pkt.: MK kan forlange, at S uden ugrundet ophold tager stilling til, om en gensidigt bebyrdende aftale skal videreføres

• MK kan kræve svar, uanset om der er tale om reetablering af et ophævet kontraktforhold eller videreførelse.
• Det er ikke et krav, at forfaldstiden er indtrådt.
• Der er ikke pålagt S en pligt til at tage stilling til de gensidigt bebyrdende kontrakter, før MK retter forespørgsel.

Question 16

Gælder der særregler ifbm. erhvervslejemål?

Answer 16

Nej, udlejer kan ikke (som i konkurs) opnå § 94-krav i betænkningsperioden. Udlejer skal dog derfor heller ikke acceptere en længere betænkningstid.

Question 17

Kræver videreførelsen af gensidigt bebyrdende aftaler rekonstruktørens samtykke?

Answer 17

Det er S, der over for MK meddeler, at kontrakten videreføres.

• Internt skal S sørge for, at rekonstruktøren giver samtykke til videreførelsen.
• Der opnås alene fortrinsstilling efter § 94, hvis der foreligger samtykke fra rekonstruktøren.

Der stilles ikke særlige krav til samtykket.
- Parterne bør dog sikre sig et utvetydigt samtykke, og dermed opnå klarhed over retspositionerne.

Question 18

Valgretten tilkommer S ifbm. videreførelse. Kan S så også vælge kun at videreføre dele af en gensidigt bebyrdende kontrakt

Answer 18

Nej. Valgretten består mellem de indgåede gensidigt bebyrdende aftaler.

• S kan derfor ikke vælge alene at videreføre dele af en gensidigt bebyrdende aftale.
• I det omfang kontrakten opfattes som en helhed S’ valgret vedrører hele kontrakten.
• Hvis der er tale om klart adskilte gensidigt bebyrdende aftaler uden direkte eller indirekte sammenhæng, kan der formentlig ske adskillelse i relation til videreførelsesretten.

Question 19

Hvad er retsvirkningerne af videreførelse af kontrakter?

Answer 19

1. § 94 status (for samtlige krav vedr. kontraktforholdet!)
2. MK kan ikke kræve yderligere sikkerhedsstillelse
3. MK kan ikke modsætte sig videreførelsen

Question 20

Hvad er retsvirkningerne af ikke videreførelse af kontrakter?

Answer 20

1. MK opnår ikke fortrinsstilling for sin ydelse.

2. MK kan hæve kontrakten

Question 21

Kan MK fastholde ikke videreførte aftaler?

Answer 21

• MK har mulighed for at fastholde kontrakten (konkret kræve erstatning, der vil være en simpel fordring i et efterfølgende konkursbo)
• Ikke større ret til fastholdelse af kontrakten, end efter alm. obligationsret (kan ikke insistere på at foretage levering til S efter indledningen af RKB)

Question 22

Hvad er MK’s retsstilling, hvis han efter RKB’s indledning har overgivet en ydelse, for hvilken der skal svares vederlag, til S?

Answer 22

Er en ydelse, for hvilken der skal svares vederlag, overgivet til S efter RKB’s indledning, kan ydelses kræves tilbage, medmindre aftalen videreføres efter § 12o, jf. KL § 12s.
- Kan ydelsen ikke leveres tilbage –> § 94-krav,
o Der skal være rådet over ydelsen under RKB, men intet krav om, at R har samtykket heri –> § 94-status, hvis der objektivt konstaterbart er rådet over ydelsen.
- Der skal være tale om ydelser, der faktisk kan leveres tilbage.
- Ikke krav om, at ydelsen skal kunne identificeres også penge kan kræves tilbage.

Question 23

Hvad er rekonstruktionsregulering?

Answer 23

Vedvarende aftaler med længere opsigelsesvarsel –> kan opsiges med forkortet varsel af S, jf. KL § 12t.
• Kaldes rekonstruktionsregulering.

Rekonstruktionsregulering får alene betydning for erstatningsopgøret med MK

Question 24

Hvilke særlige begrænsninger gælder ift. rekonstruktionsregulering?

Answer 24

KL § 12n bestemmelserne om behandlingen af gensidigt bebyrdende aftaler under RKB viger for andre lovbestemmelser og retsforholdets beskaffenhed.
- Gælder også for rekonstruktionsregulering.

Særlig begrænsning ved rekonstruktionsregulering: regulering er ikke mulig, hvis MK’s ret er sikret ved tinglysning eller anden lignende offentlig registrering, jf. KL § 12t, stk. 1, 2. punktum.

Question 25

Hvilke aftaler kan rekonstruktionsreguleres? (Beskriv dommen om pensionstilsagn til afdødt bestyrelsesmedlem)

Answer 25

• Aftaler der løber ”indtil videre”
• Retsforhold, der har en begrænset løbetid
• Retsforhold med opsigelsesadgang, såfremt det aftale varsel er længere end det varsel, der vil fremkomme v ed anvendelsen af konkursreguleringens sædvanlige eller rimelige varsel.

U 2006.2496 Ø: et pensionstilsagn til et tidligere nu afdødt bestyrelsesmedlem (og stifter af virksomheden) og dennes hustru var ikke et vedvarende retsforhold, og kunne derfor ikke konkursreguleres.
- Der var ikke tale om et gensidigt bebyrdende kontraktforhold, idet manden og hustruen ikke skulle præstere en modydelse opsigelsesvarslet kunne ikke forkortes.

Question 26

Hvilken begrænsning gælder ift. rekonstruktionsregulering, hvor MK’s krav er tingligt sikret?

Answer 26

Adgangen til at forkorte opsigelsesvarslet gælder ikke, hvis længere varsel er sikret mod S’ fordringshavere ved tinglysning eller anden lignende offentlig registrering, jf. KL § 12t, stk. 1.
- MK skal have foretaget tinglysning, og tinglysning skal være den relevante sikringsakt
- Intet krav om god tro på tinglysningstidspunktet
- Rettigheden er (ved korrekt tinglysning) formentlig sikret, uanset kravets stilling i konkursordenen
o Hvis rettigheden ved en tvangsauktion ikke opnår dækning den udslettes, og der er ikke længere tale om en rettighed sikret ved tinglysning.

Question 27

Hvad er begyndelsestidspunktet for varslets beregning ift. rekonstruktionsregulering?

Answer 27

Konkurs: begyndelsestidspunktet må ifølge retspraksis være kurators meddelelse om ikke indtræden og ikke dekretets afsigelse.

• Begyndelsestidspunktet kan ikke lægge forud for meddelelsen om ikke indtræden.
• Det samme gælder i rekonstruktion.

For forhold der ikke kan videreføres under RKB, kan der argumenteres for at anvendes indledningen af RKB som begyndelsestidspunkt

Question 28

Hvad forstås ved “sædvanligt eller rimeligt varsel” ifbm. rekonstruktionsregulering?

Answer 28

Det skal fastlægges konkret. Hvis det er fastsat et deklaratorisk varsel i den relevante lov, danner dette UP.

Bredt antaget i litteraturen, at såfremt der findes et sædvanligt varsel, skal dette anvendes, og der bliver ikke brug for at fastlægge et rimeligt varsel.

• Højesteret for muligvis ændret retsstillingen.
• Når et varsel ikke kan anses for et usædvanligt langt varsel, er det meget tæt på et være et sædvanligt varsel –> Højesteret foretaget en rimelighedsvurdering, der medfører en nedsættelse. Der lægges op til en mere individuel bedømmelse.

Question 29

Kan MK tilkendes erstatning for rekonstruktionsregulering?

Answer 29

MK kan tilkendes erstatning for dele af det tab, han lider ved et forkortet opsigelsesvarsel, jf. KL § 12t, stk. 2: ”Når særlige grunde taler for det, kan det pålægges S at yde erstatning for medkontrahentens tab, ved at S opsiger aftalen efter stk. 1.”.
- Muligheden for erstatning for førtidig opsigelse under RKB vil være sammenfaldende med mulighederne under konkurs:
o Mulighed for i undtagelsestilfælde at tillægge den, mod hvem opsigelsen rettes, erstatning for tab ed, at opsigelsen sker med forkortet varsel.
o Fx opsigelse af et lejemål, hvor lejeren har forbedret ejendommen mod forlænget opsigelse.

Det må forventes, at der meget sjældent (aldrig!) vil blive tilkendt erstatning for forkortet opsigelsesvarsel.

Question 30

Kan der ske rekonstruktionsregulering af aftaler om finansiel leasing?

Answer 30

Nej, der kan ikke ske rekonstruktionsregulering af aftaler om finansiel leasing.
S vil derfor i tilfælde af afbrydelse af en aftale herom før det aftale udløbstidspunkt normalt skulle erstatte leasingselskabets fulde tab hermed

Question 31

Nævn de overordnede regler vedrørende leasing

Answer 31

Leasing –> genstanden tilhører TM.

• Videreførelse kræver R’s samtykke
• Videreførelse selvom der foreligger betalingsmisligholdelse, restance fra før rekonstruktionen skal ikke betales
• Videreføres leasingaftalen, kan opsigelse ske med 1 måneds varsel
• Leasingaftaler kan overdrages ifbm. virksomhedsoverdragelse

Question 32

Hvilken status vil ydelser vedr. leasing i perioden efter RKB’s indledning få?

Answer 32

Ved tvangsakkord vil ydelser vedr. perioden efter RKB’s indledning, og som ikke er § 94-krav, bortfalde, i det omfang kreditor IKKE kan godtgøre, at ydelserne er lig med afdrag.

Formål: At ligestille renter af leasingkravet med andre krav på renter

Question 33

Kan der ske overdragelse af gensidigt bebyrdende aftaler ved en virksomhedsoverdragelse?

Answer 33

• Det obligationsretlige udgangspunkt: debitorskifte er ikke muligt, medmindre kreditor accepterer dette.
• Udgangspunktet for gensidigt bebyrdende aftaler, der overdrages som led i en virksomhedsoverdragelse for S under RKB: tvungent debitorskiftet –> S’ rettigheder og pligter overgår til erhvervelsen af virksomheden.
• Fordringshaveren opnår i realiteten en bedre stilling ved at den insolvente S udskiftes med en solvent S.

Question 34

Hvad er anvendelsesområdet for overdragelse af gensidigt bebyrdende aftaler (hvad omfattes ikke)

Answer 34

• Arbejdsaftaler med ansatte i S’ virksomhed omfattes ikke
• Pantsatte aktiver er særskilt reguleret og omfattes ikke
• Det må bero på en almindelig fortolkning, hvorvidt KL § 14c, stk. 2 finder anvendelse.

Question 35

Kan enkelte gensidigt bebyrdende aftaler overdrages uden for en virksomhedsoverdragelse?

Answer 35

Overdragelsen skal være led i en virksomhedsoverdragelse

• Indebærer, at aftalerne skal overdrages til den samme erhverver, som i øvrigt erhverver (en del af) S’ virksomhed.
• Der er således ikke adgang til særskilt overdragelse af en (enkelt) gensidigt bebyrdende aftale, fx et attraktivt lejemål.
• Skyldes at det overordnende hensyn ikke er til S eller MK, men til virksomheden.

Question 36

Nævn eksempler på, hvornår debitorskifte nægtes som følge af retsforholdets beskaffenhed.

Answer 36

Overdragelse er mulig, medmindre andet følger af vedkommende retsforholds beskaffenhed, jf. KL § 14c, stk. 2. Det er MK, der har bevisbyrden for, at andet følger af retsforholdets beskaffenhed.

Tilfælde hvor debitorskifte er nægtet:
- Aftaler om S’ personlige arbejde og andre aftaler, hvor S’ personlige eller faglige egenskaber (personlig goodwill) er af betydning for korrekt opfyldelse.
- Modelvirksomhed
- Arkitekt- eller forfattervirksomhed
- Andre ydelser, der kræver særlige tekniske kvalifikationer
• Hvis den personlige S, der forudsættes af have afgørende betydning for korrekt opfyldelse, følger med og ansættes hos erhververen, vil opfyldelsesmulighederne være de samme, hvorfor skyldnerskiftet formentlig kan gennemtvinges

Question 37

Er det en betingelse for tvunget debitorskifte, at aftalen er videreført under RKB?

Answer 37

Betingelse for tvunget debitorskifte –> at aftalen er videreført under RKB.
• Derfor også alene aftaler, der kan videreføres, der kan overdrages.
• Der er ikke noget til hinder for, at videreførelsens formål er en senere overdragelse af kontrakten som led i en virksomhedsoverdragelse

Question 38

Hvad er retsvirkningerne af, at en gensidigt bebyrdende aftale overdrages?

Answer 38

• Overdragelse medfører fuldstændigt skyldnerskifte; alle S’ rettigheder og forpligtelser efter kontrakten overgår til erhververen af virksomheden med bindende virkning for MK.
• Erhververen overtager S’ mangelsbeføjelser for arbejde udført inden overdragelsen, og må tåle, hvis S har mistet disse beføjelser, fx som følge af passivitet
• overdragelsen omfatter samtlige forpligtelser, herunder ansvaret for mangler opstået forud for overdragelsen og også forud for RKB’s indledning.
• Det er ikke muligt at aftale sig ud af denne retsstilling.

Question 39

Skal en virksomhedsoverdragelse omfatte alle S’ gensidigt bebyrdende aftaler?

Answer 39

En virksomhedsoverdragelse behøver ikke omfatte alle skyldnerens aktiver. Visse aftaler kan således holdes uden for overdragelsen.

Dog! Det er ikke muligt at aftale, at ansatte ikke omfattes af en virksomhedsoverdragelse.

Question 40

Hvilke rettigheder har de ansatte ved en virksomhedsoverdragelse?

Answer 40

Ansattes retsforhold ved en virksomhedsoverdragelse under RKB er særskilt reguleret og som UP slet ikke omfattet af reguleringen af gensidigt bebyrdende aftaler i KL § 14c, stk. 2, hvilket fremgår af stk. 3.
Virksomhedsoverdragelsesloven er i vidt omfang direktivstyret.

Erhververen indtræder i rettigheder og forpligtelser over for de lønmodtagere, hvis arbejdsforhold bestod ved overdragelsen, og for disse lønmodtagere indtrædes i alle krav, uanset om de vedrører tiden før eller efter overdragelsen.

Question 41

Hvilken stilling har MK’s krav for tiden FØR RKB’s indledning fsva. løbende ydelser?

Answer 41

MK’s krav for tiden efter RKB’s indledning omfattet af § 94, jf. KL § 12p, stk. 2.

• Modsat: krav for tiden forud for RKB opnår ikke § 94-status.
• I overensstemmelse med retsstillingen i konkurs i KL § 56, stk. 2.
• Kravet hidrørende fra tiden forud for RKB er under alle omstændigheder ”tabt” ved konstateringen af insolvensen.
• Skæringstidspunkt indledningen af RKB.

Question 42

Hvilke regler gælder om erstatningskrav for løbende ydelser?

Answer 42

For andre kontrakter end vedvarende kontrakter erstatningskrav bliver omfattet af § 94 ved videreførelsen, uanset hvornår ansvarsgrundlaget er opstået.

Retsstillingen ifølge forfatteren: Alene misligholdelseskrav og naturligvis selve ydelsen, for løbende ydelser efter indledningen af RKB – og indtil en eventuel tilbagetræden eller afsigelse af konkursdekret – er omfattet af fortrinsstillingen efter § 94.

Question 43

Nævn reglerne om skyldnerens ret til at tilbagetræde fra aftaler om løbende ydelser

Answer 43

KL § 12o, stk. 4: S kan (med rekonstruktørens samtykke) træde tilbage fra videreførelse af en aftale om en løbende ydelse.
MK’s krav for tiden efter udløbet af tilbagetrædelsesvarslet er stillet på samme måde, som hvis der ikke var skete videreførelse.

Mulighed for temporær videreførelse af aftaler om løbende ydelser

Tilbagetrædelsesvarsel 1 måned (kan også være længere)