5. Ledelsesovertagelse i rekonstruktion

Question 1

Er det alle skyldnere, der kan ske ledelsesovertagelse over for?

Answer 1

Nej. Ledelsesovertagelse kan ikke ske for en S, der er en fysisk person eller er en sammenslutning, hvor mindst én af deltagerne hæfter personligt og direkte for sammenslutningens forpligtelser.

Question 2

Hvad er udgangspunktet vedrørende skyldnerens dispositionsret under rekonstruktionen?

Answer 2

UP: S bevarer rådigheden over sine aktiver under RKB

Question 3

Ændres de formelle selskabsretlige ledelsesorganer hos skyldneren ved ledelsesovertagelse?

Answer 3

Beslutning om, at R skal overtage ledelsen af S, indebærer ikke en ændring af de formelle selskabsretlige ledelsesorganer hos S, men betyder, at disse – så længe beslutningen herom opretholdes – ikke er kompetente til at råde på S’ vegne

Question 4

Hvad sker der, når rekonstruktøren ophører med at være ledelse?

Answer 4

Når R ophører med at være ledelse, uanset hvorledes dette ophør sker, genindtræder den tidligere ledelse og dermed dennes tegningsret.

U: ikke hvis der er afholdt nyvalg eller S undergår konkursbehandling eller S tages under likvidationsbehandling.

Question 5

Beskriv forskellen mellem ledelsesovertagelse og ledelsesskifte

Answer 5

Ledelsesovertagelse: den situation, hvor en ledelse er suspenderet efter regler om RKB
Ledelsesskifte: hvor ledelsen er ændret frivilligt og ofte mere permanent.

Question 6

Hvad er baggrunden for reglerne om ledelsesovertagelse?

Answer 6

Baggrunden for reglerne:

• At kunne sikre en effektiv RKB, og
• At kunne sikre anden ledelse, hvor der ikke er enighed om de forretningsmæssige dispositioner.

Question 7

I hvilke tilfælde er der typisk behov for ledelsesovertagelse?

Answer 7

1) hvor S har et vist modsætningsforhold til de væsentlige fordringshavere

2)Behov for ledelsesovertagelse opstår typisk, hvor ejer og ledelseskreds er de samme personer eller nærstående hertil, hvilket ofte ses i den mindre eller mellemstore ”familiedrevne- og ejede” virksomhed.
Følelsesmæssig mere end rationel konflikt ved at blive frataget ledelses- og rådighedsret.

Question 8

Kan der ske anvendelse af reglerne om ledelsesovertagelse for at undgå anden præceptiv lovgivning? Fx særlige myndighedsgodkendelser

Answer 8

Det må antages, at der ikke kan ske anvendelse af reglerne om ledelsesovertagelse for at undgå anden gældende regulatorisk og præceptiv lovgivning for ledelse hos en S, hvorfor sådanne regler til en ledelse fortsat er gældende.

Question 9

Hvad sker der, hvis en fysisk person/en sammenslutning ikke samtykker i rekonstruktionen?

Answer 9

Begæringen konverteres til en konkursbegæring, § 11, stk. 5.

Question 10

Kan der på nogen måde ske ledelsesskifte over for en S, der er en fysisk person/en sammenslutning?

Answer 10

Ja. For den S, der frivilligt og efter aftale accepterer ledelsesovertagelse, udelukker reglerne ikke et sådant ledelsesskifte

Question 11

Nævn de tre situationer, hvor ledelsesovertagelse kan ske

Answer 11

1) Obligatorisk ved indledning af RKB efter begæring fra en FH, hvor der ikke indhentes samtykke til RKB fra S, § 11a, stk. 3.
2) På begæring fra en FH eller R efter afstemning herom, uanset indledning er sket på begæring af S eller FH, hvor S har samtykket her, § 12a.
3) Midlertidig ledelsesovertagelse, hvis der er fare for, at S vil råde over ejendele til skade for FH, § 12b.
- Kan efter § 12a senere blive endelig overtagelse.

Question 12

Hvornår vil obligatorisk ledelsesovertagelse efter § 11a, stk. 3 ske? Hvorfor?

Answer 12

Skifteretten bestemmer samtidig med RKB’s indledning uden S’ samtykke, at R overtager ledelsen af virksomheden.
- Sker automatisk ikke nødvendigt at indgive begæring herom.

Grund: når S’ ledelse ikke vil samtykke i en RKB, kan der ikke være en forventning om, at de vil medvirke loyalt til en gennemførelse af en RK, + større risiko for, at de modarbejder RKB.

Question 13

Hvornår sker obligatorisk ledelsesovertagelse?

Answer 13

Ledelsesovertagelse indtræder fra det tidspunkt, hvor skifteretten indleder S’ RKB.
- Sker indgivelse af FH’s begæring uden samtykke, vil skifteretten iværksætte procedure efter § 11, stk. 4 således at S indkaldes til møde, hvor begæringen behandles der kan være opstået et ledelsesmæssigt vakuum i mellemperioden.

Question 14

Kan en obligatorisk ledelsesovertagelse efter § 13a, stk. 3, hindres?

Answer 14

Ledelsesovertagelse kan hindres efter § 11a, stk. 3, hvis S giver samtykke til at bliver taget under RKB, men inden det tidspunkt hvor RKB indledes af skifteretten.

Hvis ledelsesovertagelse efter § 11, stk. 3 i øvrigt skal hindres, må S i stedet indgive sin egen behandling om at blive taget under RKB, hvilken begæring skifteretten som HR kan behandle med det samme, jf. KL § 11, stk. 3.

Question 15

Bekendtgørelse ledelsesovertagelse?

Answer 15

Ledelsesovertagelse bekendtgøres ikke i Statstidende, men ledelsesændringer skal registreres af R i Erhvervs- og Selskabsstyrelsens it-system, jf. § 12, stk. 6, 2. pkt.

Question 16

Hvornår kan ledelsesovertagelse efter begæring ske, jf. § 12a?

Answer 16

Uanset S har givet samtykke til RKB eller selv har indgivet begæring herom, kan senere ledelsesovertagelse ske på begæring herom fra FH eller R.

Question 17

Skal begæringen om ledelsesovertagelse efter § 12a indeholde en begrundelse?

Answer 17

Begæringen om ledelsesovertagelse i medfør af § 12a, skal ikke indeholde nogen egentlig begrundelse.
-Skal alene være muligt, blot fordi FH efter afstemning ønsker det.

Question 18

Hvorfor vil der typisk blive begæret ledelsesovertagelse efter § 12a?

Answer 18

• Markere en anden, ny og mere dynamisk ledelse i kontrol
• Decideret mistillid til den eksisterende ledelse eller inkompetence hos denne
• Ledelsen medvirker ikke aktivt i en RK, eller modarbejder RK.
• Dårligt personforhold til R

Question 19

Hvilke krav er der for at fremsætte begæring om ledelsesovertagelse efter § 12a?

Answer 19

R eller FH, der tilsammen repræsenterer mindst 25 % af det samlede kendte beløb, der ved repræsentation giver stemmeret, kan hver for sig fremsætte begæring om, at R skal overtage ledelsen af S’ virksomhed.

Question 20

Hvornår kan begæring om ledelsesovertagelse efter § 12a ske?

Answer 20

Begæring efter § 12a kan fremsættes på hvilket som helst tidspunkt i forløbet af RKB.

• Dog begæring kan tidligst fremsættes straks efter det tidspunkt, hvor skifteretten samtidig har indledt RKB, da bestemmelsen direkte forudsætter, at der allerede er sket beskikkelse af en R.
• Det bør i praksis være muligt, at en R samtidig med indgivelse af begæring med S’ samtykke tillige fremsættet begæring efter § 12a, hvis denne i øvrigt repræsenterer 25 %

Question 21

Hvad sker der, hvis ledelsesovertagelse efter § 12a ikke kan afvente et skifteretsmøde?

Answer 21

Kan ledelsesovertagelse ikke afvente afholdelse af skifteretsødet efter KL § 11a, stk. 2, jf. § 11e, bør et alternativ være at gennemføre en ekstraordinær generalforsamling, og dér vælge den netop beskikkede R til ny ledelse.

Question 22

Kan begæring om ledelsesovertagelse efter § 12a trækkes tilbage?

Answer 22

Begæring om ledelsesovertagelse iht. § 12a, kan tilbagekaldes af den, der har fremsat begæringen, indtil skifterettens afgørelse af truffet.

Question 23

På hvilke skifteretsmøder kan begæring om ledelsesovertagelse efter § 12a ske?

Answer 23

En begæring om ledelsesovertagelse vil tidligst blive behandlet på et skifteretsmøde med FH, der finder sted senest fire uger efter RKB’s indledning.

Derudover kan begæring om ledelsesovertagelse efter § 12a, stk. 2, 2. pkt., behandles på hvilket som helst møde, der måtte være i skifteretten, hvortil S, FH og R er indkaldt uanset indkaldelsen kan have en anden indledning

Question 24

Hvordan vedtages en beslutning om ledelsesovertagelse efter § 12a?

Answer 24

Ved afstemning efter reglerne i § 12d, jf. § 12a, stk. 3

Question 25

Hvornår er ledelsesovertagelse efter § 12b relevant?

Answer 25

Fare for, at S vil råde over ejendele til skade for FH skifteretten kan bestemme, at R foreløbigt skal overtage ledelsen af virk, jf. § 12b.

Kun relevant i tilfælde, hvor RKB er indledt efter begæring fra S, med S’ samtykke eller hvor skifteretten ikke allerede i medfør af § 12a har bestemt, at R skal overtage ledelsen.

Question 26

Hvornår kan foreløbig ledelsesovertagelse efter § 12b ske?

Answer 26

Kan ske på et hvilket som helst tidspunkt i RKB, men tidligst når den er indledt.
- Foreløbig ledelsesovertagelse kan altså ske tidligere end en ledelsesovertagelse efter § 12a.

Question 27

Skal begæring om ledelsesovertagelse efter § 12b begrundes?

Answer 27

Krav om konkret begrundelse ved ledelsesovertagelse efter § 12b.

Et krav, at der er fare for, at S vil råde over sine ejendele til skade for FH,

Fx ubegrundede afhændelser af aktiver eller betalinger af gældsposter

§ 12b kan tillige anvendes, hvis det ikke har været muligt at forkynde begæring om RKB over for S, hvilket her vil sige selskabets ledelse, herunder hvis det er på baggrund af oplysning om, at S ledelse ikke har kunne lokaliseres, og det må antages, at der er fare for, at der bliver disponeret til skade for fordringshaverne.

Question 28

Hvem kan fremsætte begæring om foreløbig ledelsesovertagelse?

Answer 28

Begæring om foreløbig ledelsesovertagelse kan fremsættes af FH og R, men også efter omstændighederne af S selv (ledelsen) eller undtagelsesvist skifteretten ved egen drift

Sker begæring om RKB med samtykke fra S, kan skifteretten træffe bestemmelse om midlertidig ledelsesovertagelse samtidig med beslutning om indledning af en RKB.

Question 29

Skal der afholdes skifteretsmøde om beslutning af foreløbig ledelsesovertagelse?

Answer 29

Ikke pligt for skifteretten til forinden beslutningen at afholde et skifteretsmøde for behandling af begæring om foreløbig ledelsesovertagelse.

Der er ingen kontradiktionspligt for skifteretten (ikke pligt til at orientere S eller andre om begæringen)

Question 30

Bekendtgøres foreløbig ledelsesovertagelse?

Answer 30

Efter skifterettens beslutning, indrykker skifteretten straks bekendtgørelse i Statstidende om den foreløbige ledelsesovertagelse.

R er forpligtet til straks at underrette om den midlertidige overdragelse til S’ tidligere ledelse medlemmer i bestyrelse, direktion og samtlige kendte FH’er samt tillidsmanden.

Question 31

Skal der ske prøvelse af beslutningen om foreløbig ledelsesovertagelse?

Answer 31

Der skal ske en efterfølgende og endelig prøvelse af denne foreløbige beslutning over ledelsesovertagelse.

Skifteretten skal, så vidt muligt inden 14 dage, dog tidligst på mødet med FH i medfør af § 11e efter afstemning træffe afgørelse om, hvorvidt R’s midlertidige overtagelse skal opretholdes eller ikke.

Den ledelse, som er blevet midlertidigt udskiftet, har sammen med fx andre FHer dermed mulighed for i procedure efter § 12a ved afstemning at imødegå et endeligt ledelsesskifte

Question 32

Hvad sker der hvis en midlertidig ledelesovertagelse ikke opretholdes efter mødet om prøvelsen?

Answer 32

Den tidligere ledelse genindtræder automatisk og straks.

Question 33

Skal ledelsesovertagelse registreres i Erhvervs- og selskabsstyrelsen?

Answer 33

R, der har overtaget ledelsen af virk, skal lade sig registrere i E&S, hvis S er en sammenslutning, der er registreret i E&S.

SEL § 14 –> oplysninger, der er offentliggjort i E&S anses for at være kommet til TM’s kendskab, dog således at den ikke finder anvendelse på dispositioner, der er foretaget senest 16 dage efter offentliggørelsen, såfremt TM er i god tro herom.
- Afgørende straks at sikre også på anden vis, at alle ved det.

Question 34

Hvornår overtager rekonstruktøren ledelsen af S efter beslutning herom?

Answer 34

Uanset hvornår formel registrering i E&S sker, har R overtaget ledelsen af virk straks efter skifterettens beslutning herom R træder i alle forhold i ledelsens sted.

Betyder samtidig, at lovkrav til det centrale ledelsesorgans sammensætning suspenderes

Question 35

Beskriv rækkevidden af forpligtelserne og rettighederne for en R, der har overtaget ledelsen

Answer 35

Rækkevidden af forpligtelserne og rettigheder for en R, der indtræder som ledelse, må tilpasset forholdet natur uanset bestyrelse og direktion alene er suspenderet i deres virke.
- Fx skal der ikke fastholdes forretningsorden efter SEL § 130.
- Det kan dog ikke antages, at ændring af ledelsen medfører anden suspension efter de selskabsretlige regler, medmindre dette er udtrykkeligt reguleret.
Valgperioden for et bestyrelsesmedlem ændres ikke.

Question 36

Hvad forstås ved dobbeltrepræsentation ifbm. R’s ledelsesovertagelse?

Answer 36

Når R har overtaget ledelsen af S’ virksomhed, træffer han også afgørelse i S’ forhold –> dermed repræsenterer R i sagens natur også S i en faktisk dobbeltrepræsentation

Question 37

Hvilken tegningsret for R, der overtager ledelsen af S?

Answer 37

Efter en ledelsesovertagelse, træffer R herefter alene som HR afgørelse i sammenslutningens forhold jf. KL § 12, stk. 5 den fulde tegningsret.
- R tegner dog ikke ejerkredsen for en S.
o Der er sket en rådighedsfratagelse for ejerkredsen ift. valg af ledelse og i realiteten dermed en suspension af ledelseskompetencen.

Question 38

Hvordan sker ophøret af R’s ledelse?

Answer 38

Ophør af R’s ledelse

• § 12b, stk. 3, hvorefter en midlertidig ledelsesovertagelse ikke opretholdes
• § 15a, ved RKB’s ophør,

Question 39

Hvilken indskrænkning gælder for rekonstruktørens tegningsret ved en foreløbig ledelsesovertagelse?

Answer 39

R alene midlertidig ledelse efter § 12b –> anvendelsen af denne foreløbige tegningsfuldmagt bør alene begrænses til de forhold, som ikke kan opsættes.
Sikring af, at faren efter § 12b, stk. 1, afværges, men også at plan eller forslag for RKB forsættes på en sådan måde, at yderligere tab forsøges imødegået

Question 40

Hvilke begrænsninger gælder over for den rekonstruktør, der har overtaget ledelsen i et selskab, der er registreret i Erhvervs- og Selskabsstyrelsen?

Answer 40

§ 12, stk. 6, 1. pkt. hvis S er en sammenslutning registreret hos Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, kan en R der har overtaget ledelsen, ikke træffe afgørelser om forhold, som henhører under generalforsamlingen, bortset fra udpegning af revisor.
- Kan alene træffe afgørelse i forhold, der tilkommer S’ ledelsesorganer (kan fx ikke ændre i S’ vedtægter)

Question 41

Indtræder rekonstruktøren i de fuldmagter/bemyndigelser, ejerkredsen i S har afgivet?

Answer 41

Nej. Har S’ ejerkreds tidligere afgivet bemyndigelser efter de selskabsretlige regler, indtræder R ikke i en sådan bemyndigelse.
- Enhver fuldmagt den tidligere ledelse har fra generalforsamlingen, bortfalder samtidig med ledelsesovertagelsen.

Question 42

Mister generalforsamlingen i S deres beføjelser under en ledelsesovertagelse?

Answer 42

Nej. Generalforsamlingen beholder deres beføjelser til at træffe beslutninger uanset de øvrige ledelsesorganer er suspenderet ved en ledelsesovertagelse under en RKB.
- Beslutningerne er dog uden virkning, hvis R ikke samtykker i beslutningerne, jf. § 12, stk. 6, 2. pkt.
Gensidig vetoret ønsker R at få gennemført forhold, der henhører under generalforsamlingen kompetence, kræver det deres samtykke

Question 43

Kan en kapitalejer overdrage sine kapitalandele under en ledelsesovertagelse?

Answer 43

Ja, bestemmelserne i § 12, stk. 5 og 6 er ikke til hinder for, at ejer af kapitalandele fortsat kan overdrage sin kapitalandele til andre.

Question 44

Deltager rekonstruktøren i generalforsamlingen? Kan generalforsmalingen træffe beslutninger under en ledelsesovertagelse?

Answer 44

R deltager ved generalforsamlingen.

Generalforsamlingen kan vedtage ændringer til vedtægter, ny ledelse og andre anliggender, men disse beslutninger forbliver suspenderede i det omfang de ikke godkendes af R. Dette indtil anden ledelse atter er kompetent til at råde over selskabet og gennemfører beslutningerne.

Question 45

Kan der indsættes en ny ledelse af generalforsamlingen efter ledelsesovertagelse?

Answer 45

Nej. Generalforsamlingen kan ikke, når R er indsat som ledelse, tilsidesætte skifterettens beslutning om R afsætte R eller vælge ny registreret ledelse.

Ny ledelse kan ikke (heller ikke med R’s samtykke) vedtages under RKB, hvor R har overtaget ledelsen.

Question 46

Beskriv rekonstruktørens ledelsesansvar.

Answer 46

Der påhviler som UP R samme ledelsesansvar som enhver anden ledelse.

R ifalder dog som HR ikke ansvar for den tidligere ledelses ansvarspådragende dispositioner/undladelser.
o Kan ifalde ansvar, så snart denne blev eller burde være blevet opmærksom på den tidligere ledelses fejl, og en indgriben fra den tiltrådte ledelse kunne rette op på den tidligere ledelses fejl eller forglemmelser.
R har pligt til at skaffe sig den fornødne information omkring ledelsesforhold, dennes beslutninger samt S’ forhold i øvrigt

Question 47

Hvem overtager ledelsen af S, hvis der er flere rekontruktører?

Answer 47

Flere R det antages, at de alle sammen indtræder som ny ledelse.
- HR: R tegner S hver for sig.

Skifteretten kan beslutte, at en af flere R skal have det afgørende ord, hvilke kan være aktuelt ifbm. ledelsen af S.

Question 48

Hvad sker der, hvis en rekonstruktør, der har overtaget ledelsen af S, fratræder?

Answer 48

Den nytiltrådte rekonstruktør indtræder samtidig som ny ledelse

Question 49

Kan generalforsamlingen vælge medlemmer til selskabets ledelse i forbindelse med RKB’s ophør?

Answer 49

Generalforsamlingen kan ikke vælge og indsætte medlemmer til selskabets ledelse, så længe R har overtaget ledelsen

Kan dog ske, hvis det sker i tilknytning til RKB’s ophør, og at valget da kan anmeldes til registrering samtidig med RKB’s ophør eller umiddelbart herefter

Question 50

Er der nogen mulighed for, at en R, der har overtaget ledelsen, fratræder til fordel for en anden ledelse under rekonstruktionen?

Answer 50

Der er ikke hjemmel til at lade et tidligere gennemført ledelsesovertagelse bortfalde på et tidligere tidspunkt end RKB’s ophør, selvom der er fundet nye kompetente deltagere til ledelsen herefter, der ville være oplagte at indsætte i stedet for R.

Ikke muligt at lade R udtræde igen, selvom denne måtte samtykke heri.

Ny R skal også uden undtagelse indsættes i den fortsatte ledelse, hvis den tidligere R går af.

Question 51

Hvad kan rekonstruktøren gøre, hvis han har fundet en ny og bedre ledelse, som han ønsker skal have indflydelse under rekonstruktionen?

Answer 51

Rekonstruktøren må overveje, om der i stedet bør etableres en ”skyggeledelse” eller et ”advisery board” sammen med rekonstruktøren og eventuelt med særlige fuldmagtsforhold prokura eller tilsvarende praktiske foranstaltninger.

Question 52

Hvornår ophører ledelsesovertagelsen?

Answer 52

Ledelsesovertagelse bortfalder senest ved RKB’s ophør, dette sker automatisk.
- En RKB kan i særlige tilfælde forsætte efter en stadfæstelse af rekonstruktionsforslag her vil R for denne periode fortsat være ledelse (se kapitel 13)

Forslag kan endvidere gå ud på, at en S skal påtage sig et tilsyn ifbm. opfyldelse af forslaget.

Question 53

Hvad bør rekonstruktøren, der har overtaget ledelsen, gøre, hvis RKB ophører ved et stadfæstet forslag om tvangsakkord/S’ er blevet solvent?

Answer 53

Ophører en RKB, fordi der er stadfæstet et forslag, der indeholder bestemmelse om tvangsakkord eller i øvrigt fordi S ikke er insolvent R er forpligtet til om nødvendigt at foranledige, at der indkaldes til en generalforsamling mhp. valg af ny ledelse.
- R skal lade sig afregistrere og samtidig anmelde den fremtidige ledelse til registrering.

R skal således i forbindelse med ophør efter § 15a til stadighed sikre sig, at S, ikke lider af sådanne selskabsretlige mangler, at det ikke vil kunne fortsætte efter RKB’s ophør eller ophør af den foreløbige ledelsesovertagelse.

Question 54

Hvad sker der med ledelsesovertagelsen, hvis rekonstruktionen ophører af andre grunde end efter § 15?

Answer 54

S tages straks under konkursbehandling hvis denne ikke er blevet solvent/RKB er ophørt af andre grunde end § 15.
Genindtrædelse ikke relevant S bliver nyt retssubjekt som konkursbo.