4.1. Skyldners dispositionsret og oplysningsforpligtelse

Question 1

Hvordan indskrænkes S’ dispositionsret under rekonstruktionen?

Answer 1

Dispositionsretten følger af KL § 12.

S må ikke under en RKB foretage dispositioner af væsentlig betydning uden rekonstruktørens samtykke, § 12.

Betaling af gæld må kun ske i overensstemmelse med konkursordenen, eller hvis betalingen er nødvendig for at afværge tab.

Question 2

Hvem har rådigheden over skyldnerens aktiver udner en rekonstruktion?

Answer 2

HR: S bevarer rådighede nver sine aktiver og kan i øvrigt disponere (modsat konkurs)

U: Mulighed for ledelsesovertagelse for en S, der ikke hæfter personligt og direkte.

Question 3

Hvad er en rekonstruktionsinstruks?

Answer 3

En “manual” for driften af skyldnerens virksomhed. Gives ofte samtidig eller i forlængelse af rekonstruktionsbehandlingens indledning til skyldneren fra rekonstruktøren.

Question 4

Kan fordringshaverne/samarbejdsparterne betinge deres medvirken i rekonstruktionen af, at de får lov til at stille vilkår til skyldnerens dispositionsret?

Answer 4

Det ses i praksis, at de væsentlige FH eller særlige samarbejdspartnere – fx som betingelse for medvirken i en RK – stiller vilkår til S’ dispositionsret.

• R må vurdere, om dette er i overensstemmelse med RKB’s formål.
• R skal sikre, at det ikke er strid med konkursordenen.

Question 5

Hvad sker der ved uenigheder mellem R og S?

Answer 5

Uenighed mellem R og S kan ikke indbringes for skifteretten.

- Kan der ikke ske ledelsesovertagelse må RK ophøre, eller R må vælge at fratræde.

Question 6

Nævn nogle typeeksempler på væsentlige dispositioner

Answer 6

• Hel eller delvis overdragelse af S’ virksomhed
• Større vareindkøb, der ikke var led i den daglige forretningsgang
• Salg af fast ejendom eller værdifulde maskiner
• Nedlæggelse af produktioner
• Bortforpagtning

Question 7

Skal væsentlige dispositioner forelægges fordringshaverne til godkendelse?

Answer 7

Nej, ikke længere. Det er alene ved en virksomhedsoverdragelse dette skal ske.

Der kan dog ifbm. rekonstruktionsplanen eller senere anvendes en vis høring hos de væsentlige FH’er og eventuelle samarbejdspartnere om planlagte særligt væsentlige dispositioner for forudgående samtykke hertil. Bør ikke få karakter af, at R ikke tør træffe det nødvendige samtykke til S’ dispositioner alene.

Question 8

Hvordan giver rekonstruktøren samtykke til skyldner/dennes medkontrahent?

Answer 8

Samtykket kan gives såvel til S som dennes MK, ligesom samtykke kan være udtrykkelig eller stiltiende.

• Kan også gives efterfølgende
• Kan (som en klar undtagelse) ske som en ugentlig meddelelse, fx ved, at R i en mere generel orientering til FH’erne eller ved sine faktiske dispositioner gaver samtykke.
• Samtykke kan være betinget
• Samtykke kan gives for en vis periode
• Samtykke kan være generelt, således at S herefter selv foretager dispositioner som eller er omfattet af § 12, stk. 1.

Question 9

Hvem skal skyldner indhente samtykke fra, hvis er er flere rekonstruktører?

Answer 9

Flere R UP at disse varetager hvervet hver for sig, medmindre skifteretten bestemmer andet.
UP: samtykke fra blot én R opfylder kravet til samtykke.
Har skifteretten ændret tegningsretten således, at hver R kun har tegningsret til bestemt tillagte opgaver man skal være i kvalificeret ond tro for ikke at have modtaget et samtykke fra den rette R

Question 10

Kan en aftale S har indgået uden samtykke fra rekonstruktøren tilsidesættes?

Answer 10

Der er ikke hjemmel til, at væsentlige dispositioner, som sker over for en godtroende aftaleerhverver, og hvor R ikke har samtykket, kan tilsidesættes som ugyldig over for en sådan erhverver.

Omvendt: ugyldighed indtræder, hvis aftaleerhvervs disposition har karakter af medvirken til retsbrud eller dispositionen klart ligger uden for virksomhedens normale drift.

I andre tilfælde, hvor der foreligger almindelig ond tro reglerne om omstødelse må i stedet finde anvendelse.

Question 11

Hvilke muligheder har en rekonstruktør, der har mistanke om, at S vil disponere til skade for fordringshaverne og i strid med § 12?

Answer 11

Ledelsesovertagelse kan gennemføres (hvis S ikke er en fysisk person, eller en sammenslutning, hvor mindst en af deltagerne hæfter personligt)

Alternativ kan anden form for faktisk rådighedsberøvelse for imødegåelse af S’ faktiske dispositionsmuligheder ske.
o Fx aftalt indskrænkning af dispositionsadgang til bankkonti, rådighedsberøvelse af depot af værdipapirer m.v.

Question 12

Hvad er konsekvensen af, at S ikker samarbejder loyalt/bringer fordringshavernes ret i fare?

Answer 12

Når S ikke samarbejder loyalt eller bringer FH’s ret i fare, må RK ophøre, jf. § 15, og konkursbehandling indledes

Question 13

Hvilken prioritet i konkursordenen får den gæld, som S har stiftet under RKB med samtykke fra R?

Answer 13

§ 94, nr. 2: anden gæld, som S efter indledningen af RKB har pådraget sig med et samtykke fra R, opnår fortrinsret i prioritetsstillingen mellem FH i en R.

Fortrinsretten er betinget af, at gælden er stiftet efter fristdag, og med samtykke fra R.

Question 14

Hvilken prioritet i konkursordenen får gensidigt bebyrdende aftaler, der er videreført efter § 12o?

Answer 14

Ved gensidigt bebyrdende aftaler under en RKB vil en aftale, der videreføres efter KL § 12o for MK’s krav mod S omfattes af fortrinsret efter KL § 94.
- Sikrer at S kan opretholde vitale aftaler.

Question 15

Kan dispositioner, som R har samtykket i, senere omstødes?

Answer 15

Omstødelsesreglerne finder direkte anvendelse under en RKB, jf. KL § 12i.

Har R godkendt dispositioner under RKB, kan omstødelse kun ske, hvis R åbenbart har overskredet sine beføjelser, jf. KL § 72, stk. 3

Question 16

Må S/R disponere ved betaling af gæld i uoverensstemmelse med reglerne om konkursordenen?

Answer 16

Uanset om det er S selv eller med samtykke fra R, der disponerer ved betaling af gæld, må dette KUN ske i overensstemmelse med reglerne om S’ konkursorden, jf. KL §§ 93-99.

Question 17

Gælder der en undtagelse til reglen om, at der aldrig må ske betaling af gæld i uoverensstemmelse med konkursordenen?

Answer 17

Ved betaling, som er nødvendig for at afværge tab –> U til HR om, at der alene må ske betaling af gæld i overensstemmelse med konkursordenen.
- Nødretslignende tilfælde, hvor tidligere stiftet gæld kan være forsvarligt t betale, s. 130.
o Fx at den forfaldne husleje betales så S’ virksomhed ikke kommer i misligholdelse
o Fx den eneste leverandør af re
servedele til fabrikkens maskiner stiller krav om betaling af ældre restancer før levering af en yderligere reservedel.

Question 18

Hvad er en virksomhedsoverdragelse?

Answer 18

Salg af hele skyldnerens virksomhed eller en del heraf.

Question 19

Hvornår kan der ske virksomhedsoverdragelse i en rekonstruktion?

Answer 19

Kan kun ske i overensstemmelse med rekonstruktionsforslag, der er stadfæstet af skifteretten.

Overdrages virksomheden uden ovenstående ikke beskyttet mod omstødelse, da R klart overskred side beføjelser.
o Det kan ikke antages, at et salg af S’ virksomhed i strid med KL § 12, stk. 2, bliver ugyldigt (medmindre køber var i ond tro om overdragelsen)

Question 20

Kan en virksomhedsoverdragelse falde ind under undtagelsen om betaling, der er nødvendigt for at afværge tab?

Answer 20

Uanset situationer, hvor det er nødvendigt at salget skal ske straks af hensyn til overlevelse af S’ virksomhed, skal en virksomheds overdragelse afvente en gennemførsel af et rekonstruktionsforslag.
- Skyldes ordlyden, da ”virksomhedsoverdragelse” ikke kan indeholdes i begrebet ”betalinger for at undgå tab”.

Dog måske: KL § 72, stk. 2: ”… andre dispositioner, der er foretaget efter fristdagen, kan fordres omstødt, medmindre dispositionen var nødvendig til bevarelse af S’ virksomhed, rimelig varetagelse af fordringshaverens fælles interesser” kan formentlig i visse, ekstraordinære tilfælde, finde anvendelse

Question 21

Hvad ligger der i skyldnerens oplysningspligt efter KL § 12, stk. 4?

Answer 21

KL § 12 stk. 4: KL § 100 finder anvendelse, hvorefter skyldneren skal:

• meddele skifteretten og R alle fornødne oplysninger til behandling af skyldneren under RK og
• nødvendigvis efter tilsigelse give møde i skifteretten og samtidig
• bistå ved registrering af de af S’ ejede aktiver

Question 22

Hvad er retsvirkningen af, at skyldner ikke overholdet oplysningsforpligtelsen?

Answer 22

De samme regler som over for modvillige vidner.

Question 23

Kan oplysningsforpligtelserne alene anvendes over for S selv?

Answer 23

Nej. Forpligtelserne kan også anvendes over for medlemmer af S’ direktion eller bestyrelse samt over for S’ revisor.

Question 24

Hvad følger af KL § 112 om umiddelbar fogedforretning?

Answer 24

§ 112: S kan sammen med R anmode skifteretten om at iværksætte en umiddelbar fogedforretning for at skaffe R adgang til S’ lejemål og S’ faste ejendomme, som benyttes af S

Question 25

Er muligheden for at foretage umiddelbar fogedforretning en indskrænkelse af skyldnerens kompetence til at råde over sine aktiver?

Answer 25

Nej, idet fogedforretningen ikke kan udføres uden S’ samtykke.

Hvis S således ikke tiltræder en begæring fra R til skifteretten for anmodning om en umiddelbar fogedforretning, bør det overvejes, i hvilket omfang R i stedet bør overtage ledelsen af S’ virksomhed/ophør af RK.

Question 26

Kan en rekonstruktør, der har overtaget ledelsen, foretage umiddelbar fogedforretning efter § 112?

Answer 26

Har rekonstruktøren overtaget ledelsen kan han anvende § 112 direkte, da han her samtidig tegner skyldner.

Question 27

Skal skyldneren aflægge regnskab over for rekonstruktøren?

Answer 27

Ja, S skal aflægge regnskab over for R efter dennes nærmere bestemmelse, jf. KL § 12, stk. 3.

Kan også anvendes ift. krav om S’ udarbejdelse af budgetter og andet tilsvarende regnskabsmateriale og oplysninger om S’ virksomhedsdrift under en RKB.

Indgår ofte i rekonstruktionsinstruksen til S med nærmere beskrivelse af oplysningerne, der ønskes.

Question 28

Hvad er sanktionen, hvis skyldneren ikke aflægger regnskab efter § 12, stk. 3?

Answer 28

RKB ophører, jf. § 15, stk. 1, da S ikke samarbejder loyalt.
Dette, da regnskabsaflæggelse er et væsentligt instrument for en R i sit arbejde med tilsyn og rekonstruktionsforanstaltninger for S.