Seminar 4 - Ledelsens pligter

Question 1

Hvem ønsker man at beskytte med selskabsloven?

Answer 1

o Med SEL ønsker man at beskytte kreditorerne, da der er tale om et selskab med begrænset hæftelse. Og derudover kapitalandelshaverne.

Question 2

Er et K/S omfattet af SEL?

Answer 2

De er som UP ikke omfattet af SEL. Et P/S ville være omfattet af SEL.

Question 3

Hvilke almindelige pligter gælder der for ledelsen?

Answer 3

Forpligtelsen til at sikre et forsvarligt kapitalberedskab. Man skal påse, at der er et tilbøjeligt kapitalberedskab. Det er en konkret vurdering.

Question 4

Hvor er hjemlen til bestyrelsens opgaver ift. kapitalberedskab?

Answer 4

SEL § 115. I kapitalselskaber, der har en bestyrelse, skal denne ud over at varetage den overordnede og strategiske ledelse og sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed.

Question 5

Hvad ligger der i begrebet kapitalberedskab, første række fornøden likviditet og anden række egenkapital?

Answer 5

o Likviditet
o Solvens

Omvendt er der også formodning for solvens med likviditet.

Question 6

Bliver solvensen forbedret ved tilførsel af fremmedfinansiering?

Answer 6

Pengene modsvares af at du ikke kan betale lånet tilbage. Det forbedrer ikke solvensen.

Question 7

Bliver likviditeten forbedret ved tilførsel af fremmedfinansiering?

Answer 7

Likviditeten forbedres. Dette kan bruges til udlodning.

Question 8

Hvordan kan ledelsen sikre forsvarlighed, budgetter mv.?

Answer 8

1. Almindelige budget –
2. Likviditetsbudgettet – kan selskabet overholde sine forpligtelser efterhånden som det forfalder.
3. Bogføring.
    Ved høj cash burn kan man skabe sikkerhed ved at forpligte fremmedkapital og egenkapital. Det er en del af strategien.

Question 9

Anlægges samme forsvarligheds-bedømmelse på Novo henholdsvis Tinas Is og Pølser ApS?

Answer 9

Selvfølgelig samme forsvarlighedsbedømmelse, men der forventes nok mere af Novo. Kontrolmekanismerne er højst sandsynligt forskellige.

Question 10

Er der krav om at ledelsen er bekendt med detaljerne i selskabets finansieringsaftaler?

Answer 10

o Det er komplekse og lange aftaler.
o Det er der nok ikke som udgangspunkt. Nok ikke detaljerne.
o Typisk vil misligholdelsen kobles til hinanden. Hvis Nordea misligholder misligholder Danske bank også.
o Ledelsen skal sikre, at der er folk der har styr på det.

Question 11

Committed henholdsvis ikke committed finansiering – grund til særlig agtpågivenhed?

Answer 11

o Commited:
 Lån som ikke kan opsiges typisk. Normalt kan en eks. Kassekredit opsiges med et vist varsel.
 Ofte store lån til Novo, Mærsk etc. Er ofte commited. Tung regulering.
o Un-commited:
 Kan opsiges med et rimeligt varsel.
 Større risiko ift. forsvarligt kapitalberedskab. Kan lånet opsiges fra kreditors side.

Question 12

Er der andre måder, hvorpå kapitalberedskab kan sikres?

Answer 12

Ja, hindre kapitalafgang/udlodning (SEL 179, stk.2).

Eller:

1. Lån fra tredjemand
2. Selskabet foretager en kapitalforhøjelse og får øget egenkapital

Question 13

Hvad kan manglende sikring af et forsvarligt kapitalberedskab resultere i?

Answer 13

o Så kan de ifalde erstatningsansvar.

o Betingelserne er SEL § 361 – forsætlig eller uagtsom samt de erstatningsretlige betingelser. En vag ansvarsbedømmelse.

Question 14

Gælder forpligtelsen til sikring af et forsvarligt kapitalberedskab også ned i koncernen?

Answer 14

UP: nej ikke ifølge dansk ret,

U: der kan være en vis finansieringsmæssig interesse i at tage højde for datterselskabet kapitalberedskab (moderselskabet har nemlig værdier i datterselskabet, bl.a. kapitalandele).

Question 15

Hvor ofte skal bestyrelsen eller tilsynsrådet modtage rapportering?

Answer 15

Konkret vurdering. ”Løbende rapportering”. Afhænger af virksomhedstypen. Er det stor eller lille virksomhed.

Så ofte som det er nødvendigt for at sikre forsvarligt kapitalberedskab.

Question 16

ift. løbende rapporting, hvad skal der rapporteres om?

Answer 16

o Likviditetsbudget
o Nøgletal – kan man tjene penge
o Aktuelle lån
o Balancen

Question 17

Gælder forpligtelsen om at sikre forsvarligt kapitalberedskab også direktionen? Og hvad er hjemlen?

Answer 17

Ja, efter § 118. Der er dog nogle strukturelle forskelle, da direktionen skal sikre det på dag-til-dag basis, mens bestyrelsen skal gøre det “løbende”.

Man skal hele tiden se det i lyset af bestyrelsen og direktionens andre arbejdsopgaver i selskabsloven.

Question 18

Hvad betyder begrebet ”formueforvaltningen” foregår på en betryggende måde”?

Answer 18

Man skal sikre sig, at selskabet ikke tager risikofyldte dispositioner, som ligger uden for selskabet form og virke. Aktivernes tilstedeværelse og forsvarlige anbringelse, jf. forarbejderne.

Question 19

Hvad ligger der i begrebet selskabets interesse, og hvad siger Bunch herom?

Answer 19

Kollektive kapitalhaverinteresse indtil håbløshedstidspunktet. Hvor selskabets interesse skifter til kreditorerne.

Question 20

Hvor findes reglerne om udbytte?

Answer 20

SEL § 179.

Question 21

Hvilket flertal skal der være for at bestemme udbytte?

Answer 21

For at bestemme udbytte skal der almindeligt flertal på over 50%.

Question 22

Hvilket formål tjener SEL § 119?

Answer 22

o Kapitalhavernes interesse.

o Hvis man konstatere selskabets egenkapital er negativ, så gælder der de andre bestemmelser.

Question 23

Hvor findes generalklausulen? Og hvad omhandler den?

Answer 23

SEL § 127. Utilbørlige dispositioner samt aftaler indgået med enekapitalejer

Question 24

Hvor findes Konkursbetingelserne?

Answer 24

KL§ 17. Er en skyldner insolvent, skal hans bo tages under konkursbehandling, når det begæres af skyldneren eller en fordringshaver.
Stk. 2. En skyldner er insolvent, hvis han ikke kan opfylde sine forpligtelser, efterhånden som de forfalder, medmindre betalingsudygtigheden må antages blot at være forbigående.

KL§ 18. Insolvens antages i almindelighed at foreligge, hvis

1) skyldneren erkender at være insolvent,
2) skyldneren er under rekonstruktionsbehandling,
3) skyldneren har standset sine betalinger eller
4) der ved udlæg inden for de sidste tre måneder før skifterettens modtagelse af konkursbegæringen ikke har kunnet opnås dækning hos skyldneren.

Question 25

Hvor findes hjemlen til Repræsentations- og tegningsretten?

Answer 25

SEL§ 135. Medlemmer af bestyrelsen og af direktionen repræsenterer kapitalselskabet udadtil.

Question 26

Hvad er forskellen på de almindelige henholdsvis de særlige pligter, og hvornår gælder de?

Answer 26

Almindelige pligter: gælder selskaber generelt.

Særligt pligter: gælder i en krisesituation (håbløshedtidspunkter mv.).

Question 27

Nævn nogle eksempler hvor de almindelige forpligtelser var overtrådt?

Answer 27

• IT Factory
  o Fiktive omsætninger fiktive fakturaer og produkter. Værdien af selskabet svarede ikke til værdien af selskabet, da omsætningen var pustet falsk op.
• OW Bunker
  o Prospektansvar – den der har underskrevet prospektet har handlet culpøst. Sideløbende er der et strafferetligt aspekt.

Question 28

Gælder der andre krav om tilføring af midler end selskabskapitalens indbetaling, jf. SEL § 33?

Answer 28

Efter SEL er der ikke krav om tilføring af midler. Det kan dog følge aftaleretligt af en aftale mellem f.eks. stiftere.

Kapitalejerne hæfter kun med deres indskud.

Question 29

Er der krav om, at et selskab, for at kunne medregne finansiering til sit kapitalberedskab, faktisk har fået beløbene udbetalt?

Answer 29

Nej, så længe selskabet aftaleretligt har opnået et krav på at få stillet midlerne til rådighed

Question 30

Hvad hvis en kapitalejer ikke kan betale resthæftelse? skal det medregnes i opgørelsen om hvorvidt selskabets kapitalberedskab er forsvarligt?

Answer 30

UP: resthæftelsen skal medregnes

U: hvis kapitalejeren reelt ikke kan betale det tilbage skal det anses som et tab.

Question 31

Comitted henholdsvis ikke comitted finansiering – er der grund til særlig agtpågivenhed?

Answer 31

Hvis den er ikke comitted skal man sørge for at selskabet har kapital til at kunne betale, da lånet kan indfries når som helst.

Question 32

Hvad er et kapitaltab? Og hvad er hjemlen?

Answer 32

SL § 119: når selskabets egenkapital udgør mindre end halvdelen af den tegnede kapital.

Question 33

Hvilket formål tjener bestemmelsen om kapitaltab?

Answer 33

Kreditorbeskyttelse

Question 34

Hvad skal ledelsen gøre, hvis der konstateres kapitaltab

Answer 34

Afholde GF senest 6 mdr. efter konstateringen. Her skal de redegøre for kapitalselskabets økonomiske stilling ) + om fornødent stille forslag om foranstaltninger, der bør træffes + evt. tage stilling til selskabets opløsning.

Question 35

Vil kapitalforhøjelse til overkurs begrænse risikoen ?

Answer 35

Ja, overkursen ryger nemlig ind på egenkapitalen. Det er tabsabsorberende

Question 36

Gælder der form eller indholdsmæssige krav til den redegørelsen som ledelsen skal give på GF i forbindelse med kapitaltab?

Answer 36

Nej

Question 37

Er kapitaltabsreglen ofte anvendt?

Answer 37

Nej, den kan

1) ikke rigtig bruges fordi GF ikke er forpligtet til at foretage sig noget og
2) forsvarligt kapitalberedskabs-bestemmelsen i forvejen regulerer det og ofte griber krisen før kapitaltabet.

Question 38

Hvad er sanktionen for overtrædelse af SEL § 119 (kapitaltab)?

Answer 38

Ansvar eller bøde.

Question 39

Hvad er konkursbetingelserne? Og hvad er hjemle(erne)?

Answer 39

KL§ 17. Er en skyldner insolvent, skal hans bo tages under konkursbehandling, når det begæres af skyldneren eller en fordringshaver.
Stk. 2. En skyldner er insolvent, hvis han ikke kan opfylde sine forpligtelser, efterhånden som de forfalder, medmindre betalingsudygtigheden må antages blot at være forbigående.

KL§ 18. Insolvens antages i almindelighed at foreligge, hvis

1) skyldneren erkender at være insolvent,
2) skyldneren er under rekonstruktionsbehandling,
3) skyldneren har standset sine betalinger eller
4) der ved udlæg inden for de sidste tre måneder før skifterettens modtagelse af konkursbegæringen ikke har kunnet opnås dækning hos skyldneren.

Question 40

Hvorfor er konkursbetingelserne relevante i finansieringsretlige sammenhænge?

Answer 40

Det er de iht. vurderingen af likviditet og insolvens for selskabet.

Question 41

Du er rådgiver: Hvilke kreditmæssige overvejelser bør fx. en bank inddrage i forbindelse med kreditgivning til et selskab?

Answer 41

1) kaution (kaution til banken for personen/selskabet)
2) Sikkerhed (hvis der værdier selskabet eller tredjemand)
3) Regulering mellem parterne vedr. kapitalafgang dvs. udlodning.
4) condition precedent: lånet betinges af at du bruger pengene til et bestemt formål (fx. køb af et bestemt hus)
5) Pant i aktier: her skal man være obs på at det er et styringspant (dvs. det er et aktiv uden reel værdi men som du kan bruge som kontrol)
6) negativ pledge: pantsætningsforbud (undersøg nærmere)
7) forbud mod optagelse af andre lån
8) tilbagebetalingsklausul
9) lånets løbetid skal følge en evt. kautions løbetid

Question 42

Hvad siger Rozenblum doktrinen?

Answer 42

Fransk højesteretsdom

Moderselskaber kan godt foretage dispositioner der er til ulempe for sig selv eller visse selskaber til fordel for den samlede koncern. I sagen havde et moder og andre selskaber stillet garantier/kautioner for kriseramte datterselskaber

Question 43

Kan selskabet forhindre et kapitaltabet ved at optage lån?

Answer 43

Nej, lånet vil være et passiv regnskabsmæssigt, hvilket ikke vil øge egenkapitalen i selskabet.

Question 44

Hvad er formålet med kapitaltabsreglen i SL § 119?

Answer 44

Det er en bestemmelse der har til formål at tjene som en advarselslampe for både ledelse og kapitalejere. Den udløser nemlig en handlepligt for ledelsen til at indkalde til GF men udløser ikke andre reaktionspligter.

Question 45

Hvem skal foretage rapporteringen til bestyrelsen om selskabets finansielle forhold jf. selskabslovens § 115, nr. 3

Answer 45

Forarbejderne forudsætter, at det gør direktionen.

Question 46

Hvem er ansvarlig for at bestyrelsen modtager den fornødne rapportering efter selskabslovens § 115, nr. 3?

Answer 46

Bestyrelsen er ansvarlig for at kræve og sikre processer vedr. rapporteringen, direktionen kan handle ansvarspådragende, såfremt de ikke overholder sådanne instrukser.