Seminar 18 - Optagelse af koncerninterne lån og efterstillet lån

Question 1

Kan du nævne et alternativ til koncerninterne lån?

Answer 1

Cash pool-ordning, hvor koncernselskaberne samler fri likviditet i koncernen i en mere eller mindre automatiseret ordning, som deltagerne herefter kan låne fra.

Question 2

Kan der være begrænsninger for videreudlån? Nævn nogle eksempler?

Answer 2

Begrænsninger i videreudlån kan navnlig følge af bestemmelser om låneprovenuets anvendelse eller covenants, der begrænser långivning.

Question 3

Hvad er fordelen ved at optage et stort samlet lån?

Answer 3

• Ved at optage et enkelt stort lån kan det bl.a. være muligt i kraft af stordriftsfordele at opnå bedre vilkår, herunder lavere omkostninger.
• Endvidere kan låntagerselskabet formidle likviditeten hen i de selskaber, hvor der aktuelt er behov for finansiering, hvorved der kan opnås effektiv likviditetsstyring.
• Endelig har låntagerselskabet mulighed for centralt at overvåge, om låneaftalens vilkår overholdes, herunder indgå forhandling med banken om en waiver eller en ændring af aftalen om nødvendigt.

Question 4

Hvad er ulempen ved at optage et stort samlet lån?

Answer 4

bl.a. kan banken betinge sig at selskabet kautionerer eller stiller sikkerhed for det låntagende selskabs forpligtelser.

Question 5

Hvad skal koncernforbundne selskaber være opmærksom på fra et skatteretligt perspektiv?

Answer 5

Transfer pricing. Rentesatsen som følge af de skatteretlige transfer pricing- regler skal være »i overensstemmelse med, hvad der kunne være opnået, hvis transaktionerne var afsluttet mellem uafhængige parter«, jf. ligningslovens § 2, stk. 1, dvs. renten skal være på armslængdevilkår

Question 6

Hvad skal de koncernforbunde være opmærksom på i forhold til eventuelle forbud?

Answer 6

Det långivende selskab må endvidere sikre, at långivningen ikke er i strid med selvfinansieringsforbuddet.

Question 7

Hvad er betingelserne for lån fra datterselskab til moderselskab (Upstream)? Og hvad er hjemlen?

Answer 7

 SL § 210, stk. 2 betingelser:
• Lån skal kunne rummes inden for frie reserver + markedsmæssige vilkår
• Beslutning træffes af GF/bemyndigelse til DCL
• Beslutning kan først træffes efter aflæggelse af første årsrapport

Question 8

Er der 2 undtagelse til betingelserne i SEL § 210, stk. 2?

Answer 8

SL § 211: Lovligt hvis dansk kapitalselskab yder lån til dansk moderselskab eller visse udenlandske moderselskaber (moderselskabsbekendtgørelse)

SL § 212: Kan uanset § 210 låne til moderselskab, såfremt det er sædvanlig forretningsmæssig disposition

Question 9

Hvad er betingelserne for lån fra moderselskab til datterselskab (Downstream)?

Answer 9

Ingen eksplicitte begrænsninger i SL - skal derfor blot være forsvarligt + i selskabets interesse

Question 10

Hvad er betingelserne for lån fra søsterselskab til søsterselskab (sidestream)?

Answer 10

 Ingen eksplicitte begrænsninger i SL  skal være forsvarligt + i selskabets interesse – svagere koncernforbindelse
 Overvej omgåelse af § 210, hvis søsterselskab alene er mellemled og videreudlåner direkte til moderselskab

Question 11

Hvad er formålet med koncernlån?

Answer 11

Effektiv likviditetsstyring + understøttelse af låntagers virksomhed + bedre vilkår pga. interessefællesskab

Question 12

Hvilke to former for koncernlån er der?

Answer 12

To former: Koncernlån vs. cash pool-ordninger

Question 13

Hvad er en cash pool-ordning?

Answer 13

en række forskellige ordninger mhp. likviditetsstyring/forrentning af nettobeløb på tværs af selskaberne i en koncern

Question 14

Hvad er de tre typer cash pool-ordninger?

Answer 14

o Single legal account: én fælles konto, som alle er berettigede til at hæve og indsætte beløb på.

o Zero balancing/egentlig: koncernselskaber overfører dagligt eventuelle positive indeståender på konti til en konto, som typisk er åbnet i moderselskabets navn

o Uegentlig: Ingen faktisk overførsel af midler  banken accepterer at betragte alle koncernens konti under ét ved renteberegning

Question 15

Hvad er fordelen ved cash pool-ordningen: Single legal account?

Answer 15

o Single legal account: én fælles konto, som alle er berettigede til at hæve og indsætte beløb på.
 Sikrer at kun bankens nettotilgodehavende hos koncernen forrentes
 Selskaber med underskudslikviditet låner reelt fra selskaber med overskud

Question 16

Hvad er fordelen ved cash pool-ordningen: Zero balancing/egentlig?

Answer 16

o Zero balancing/egentlig: koncernselskaber overfører dagligt eventuelle positive indeståender på konti til en konto, som typisk er åbnet i moderselskabets navn
 Kontoindehaver råder over al fri likviditet i koncernen og kan udlåne midler til selskaber, der har behov
 I nogle ordninger hæfter alle selskaber solidarisk for overtræk på kontoen  i andre aftaler man kun at hæfte for det beløb man har indbetalt
 Opnås både nettoforrentning og likviditetsstyring
 Bedre kontrol og færre risici i forhold til single legal account, da kun kontohaver styrer likviditeten

Question 17

Hvad er fordelen ved cash pool-ordningen: Uegentlig?

Answer 17

o Uegentlig: Ingen faktisk overførsel af midler  banken accepterer at betragte alle koncernens konti under ét ved renteberegning

Question 18

Hvilke 4 betingelser skal en cash pool-ordning opfylde for at være lovlig i henhold til § 212?

Answer 18

• Cash pool-ordninger skal være almindelige
• selskabets deltagelse i ordningen skal indebære fordele for selskabet
• formålet med ordningen må ikke være at omgå § 210
• Betragtes som en forsvarlig disposition.

Question 19

Er der et forsvarlighedskrav for deltagelse i cash pool-ordninger?

Answer 19

Ledelsen i det enkelte danske kapitalselskab, der deltager i en cash pool-ordning, skal til stadighed sikre, at selskabets kapitalberedskab er forsvarligt, ligesom direktionen skal sikre en betryggende formueforvaltning.

Question 20

Er der nogle Selskabsretlige issues ved cash pool-ordninger?

Answer 20

• 1) Selvfinansiering:
o Kan være issue i forhold til selvfinansiering når target tilkobles moderselskabs cash pool efter overtagelse.
o Risiko for sammenblanding af midler til drift og akkvisition

• 2) Koncernlån:
o Særligt relevant ved zero balancing
o Kan dog altid tilslutte sig ordningen (uanset §§ 210 og 211) hvis det er en sædvanlig forretningsmæssig disposition

Question 21

Hvad er erhvervsstyrelsens krav ift. koncernlån?

Answer 21

Erhvervsstyrelsens krav:
 1) alm. i branche og koncern, 2) fordele overstiger risiko ved deltagelse, 3) formål med ordningen må ikke være omgåelse af § 210, 4) skal være forsvarlig

Question 22

Hvad er reglen for forfaldsdatoen hvis intet er aftalt?

Answer 22

Påkrav.

Question 23

Hvad er renten i koncernlån?

Answer 23

Markedsrente (pga. armslængde vilkår)

Question 24

Hvordan behandles koncernlån ved låntagers konkurs?

Answer 24

Det er simpelt krav medmindre det er efterstillet, så det et § 98-krav.

Question 25

Hvad er dokumentationen ved koncernlån?

Answer 25

Man laver dem på anfordring. Ofte simpel dokumentation.

Question 26

Hvad siger SEL § 212?

Answer 26

Lån som er sædvanlig forretningsmæssig disposition kan tillades uanset betingelserne i § 210, stk. 2 ikke er opfyldt..

Question 27

Eksamensspørgsmål: Kan man yde Lån til dansk moderselskab?

Answer 27

Ja.

Question 28

Kan man yde et lån til et Russisk moderselskab?

Answer 28

o UP Nej, da de ikke er opfattet af moderselskabsbekendtgørelsen
o U1: § 212 er det sædvanlig forretningsmæssig disposition.
o Coorporate benefit betragtningerne gælder stadig.

Question 29

Ift. lån til datterselskaber, indeholder SEL indeholder nogle eksplicitte begrænsninger?

Answer 29

Nej, men Forsvarlighedskravet og corporate benefit gælder stadig

Question 30

Hvad er corporate benefit?

Answer 30

Selskabets interesse.

Question 31

Ift. lån til koncernselskab, er der så fri leg ift. begrænsninger?

Answer 31

o UP ja.

o U1: Medmindre det er omgåelsesbetragtninger, så er der tale om omgåelse. Så skal § 210 anvendes.

Question 32

Hvad er meningen med cash pools?

Answer 32

Pengene føres derhen hvor det giver bedst mening.

Question 33

Hvad er et efterstillet lån?

Answer 33

Et lån, hvor långivers ret til tilbagebetaling af lånet er afhængigt af, at en eller flere øvrige kreditorer har fået opfyldt deres krav mod låntager.

Question 34

Hvad er de to typer efterstilling, ved efterstillede lån?

Answer 34

o Aftalt efterstilling:
 Tilbagetrædelseserklæring (speciel tilbagetræden. Efterstilling vedrører en/flere bestemte kreditorer)
 Ansvarligt lån (generel tilbagetræden. Vedrører samtlige låntagers kreditorer)
o Strukturel efterstilling:
 Kan opnås i kraft af den måde, hvorpå forskellige lån optages i forskellige koncernselskaber

Question 35

Giv et eksempel på strukturel efterstillelse

Answer 35

En (seniorkreditor) yder et lån (seniorlånet) til fx et driftsselskab i en koncern. Den strukturelt efterstillede långiver (juniorkreditor) yder herefter et lån (juniorlånet) til et selskab, der befinder sig højere i koncernhierarkiet end driftsselskabet, fx driftsselskabets moderselskab.

Question 36

Hvad er aftalt efterstilling?

Answer 36

Et kontraktuelt efterstillet lån er et lån, som er ydet på det vilkår, at långiveren accepterer at stå tilbage i fyldestgørelsesrækkefølgen i låntager

Question 37

Hvad er en tilbagetrædelseserklæring?

Answer 37

En kreditor (juniorkreditor) accepterer at lade en eller flere fordringer mod en skyldner helt eller delvis efterstille i forhold til en eller flere fordringer, som en anden kreditor (seniorkreditor) har mod samme skyldner.

Question 38

Hvad er sikringsakten ved en tilbagetrædelseserklæring?

Answer 38

Underretning af låntager, jf. princip i GBL § 31 (kan være indeholdt i interkreditoraftale, som låntager er part i)

Question 39

Skal en tilbagetrædelseserklæring definere fordringen? Og hvad hvis den ikke gør det?

Answer 39

Ja, men hvis ikke aftalt, så træder tilbage for ethvert beløb, som seniorkreditor måtte få mod selskabet i medfør af den pågældende låneaftale, hvis ikke andet aftalt

Question 40

Hvad sker der, hvis der forekommer ændringer i seniorkreditors fordring?

Answer 40

Hvis ændring indebærer en risikoforøgelse i forhold til juniorkreditor, skal juniorkreditor samtykke til ændringen

Question 41

Hvad sker der hvis der forekommer ændringer i juniorkreditors fordring?

Answer 41

Som UP seniorkreditor uvedkommende  kan dog være aftalt andet i form af fx covenants i låneaftalen.

Question 42

Kan juniorkreditor tilbagebetale før seniorkreditor er blevet fuldt indfriet?

Answer 42

Nej, tilbagetrædelsen indebærer som UP, at juniorkreditor ikke er berettiget til tilbagebetaling før seniorkreditor er blevet fuldt indfriet  gælder uanset årsag til forfald.

Question 43

Hvad aftales typisk i interkreditoraftaler

Answer 43

I interkreditoraftaler aftales ofte, at betalinger, som juniorkreditor modtager fra selskabet i strid med aftalen, skal tilbagebetales til seniorkreditor (turn over)

Question 44

Hvad er retsstillingen for juniorkreditor ved lånetagers konkurs ift. tilbagetrædelseserklæringen?

Answer 44

Hvor låntager er gået konkurs, anses dividenderetten på de fordringer, juniorkreditor har trådt tilbage med, for overdraget til seniorkreditor.

Question 45

Hvad er et ansvarligt lån?

Answer 45

Et lån, hvor långivers krav på tilbagebetaling er efterstillet (næsten) alle andre krav mod låntager (modsvares formentlig af konverteringsret + høj rente, der kan afhænge af overskud)

Question 46

Hvilke foranstillede fordringer er der for et ansvarligt lån?

Answer 46

Skal respektere alle krav i konkursordenen til og med simple krav og krav på renter efter konkursdekretets afsigelse - dog før bøder og gaveløfter - ligestilling i forhold til andre ansvarlige lån.

Question 47

Hvordan foregår tilbagebetalingen af det ansvarlige lån, hvis ordinært forfaldstidspunkt ikke er aftalt/aftalt, men ikke offentliggjort?

Answer 47

 UP: tilbagebetaling kan ikke ske uden forudgående varsel
• Kan da tilbagebetales med rimeligt varsel (2 år efter meddelelse)

 U: det ansvarlige lån kan tilbagebetales uden varsel i to situationer:
• 1) for det første vil det være tilfældet, hvis det samtidig refinansieres med anden kapital, der stiller selskabets kreditorer på (mindst) samme måde.
• 2) for det andet kan der tænkes tilfælde, hvor tilbagebetaling indebærer så betydelige økonomiske fordele for låntager, at tilbagebetaling må tillades af hensyn til låntagers kreditorer.

Question 48

Hvad sker der hvis lånetager helt eller delvis tilbagebetaler det ansvarlige lån uden at være berettiget hertil?

Answer 48

Så er långiver forpligtet til at ”genudbetale” beløbet til låntageren, jf. bl.a. U 2011.963 H (Abtek)

Question 49

Hvad er forskellen mellem en tilbagetrædelseserklæring og et ansvarligt lån?

Answer 49

 Tilbagetrædelseserklæring (speciel tilbagetræden. Efterstilling vedrører en/flere bestemte kreditorer)
 Ansvarligt lån (generel tilbagetræden. Vedrører samtlige låntagers kreditorer)

Question 50

Hvordan kompenseres en efterstillet lånegiver?

Answer 50

(højere rente, konverteringsret og interesse i en finansiering (mellem moderselskab og datterselskab – nødliderscenarie)?

Question 51

Hvad har en tilbagetrædelseserklæring karakter af? Og hvorfor?

Answer 51

En tilbagetrædelseserklæring har karakter af en tredjemandspantsætning, i et juniorkreditors tilbagetræden er udtryk for en tinglig sikkerhed stillet overfor seniorkreditor til sikkerhed for seniorkreditors krav mod låntager.

Question 52

Kan 3M støtte ret på en tilbagetrædelseserklæring?

Answer 52

Gives alene over for den man træder tilbage for. Så det kan 3M ikke som UP.

Question 53

Hvad gælder hvis juniorkreditor opsiger lånet?

Answer 53

Så skal han vente til Senior opsiger.

Question 54

Kan juniorkreditor foretage modregning?

Answer 54

Nej.

Question 55

Hvad er en turn over bestemmelse?

Answer 55

Betalinger, som juniorkreditor modtager fra selskabet i strid med aftalen, skal tilbagebetales til seniorkreditor.

Question 56

Kan juniorkreditor begære låntager konkurs? Og hvad er hjemlen?

Answer 56

KL § 20, stk. 1, nr. 2-3 – retlige interesse – udsigt til dividende? Hvis ikke, så nej.

Question 57

Kan der tilbagebetale før henholdsvis efter ordinær forfaldstid for et ansvarligt lån?

Answer 57

Nej, Ansvarligt lån er man trådt tilbage for alle kreditorer. Så alle andre skal betales først.

Question 58

Ift. tilbagebetaling af ansvarligt lån, hvad hvis der ikke er aftalt ordinært forfaldstidspunkt?

Answer 58

Så skal der gives et rimeligt varsel.

Question 59

Hvad er en subordination agreement?

Answer 59

Tilbagetrædelsesaftale.

Question 60

Kan seniorkreditor forøge seniorgælden uden at kontakte juniorkreditor?

Answer 60

Nej, dette kan kun ske med juniorkreditors accept.

Question 61

Kan juniorkreditor (2. prioritetspanthaver) søge fyldestgørelse uden seniorkreditors forudgående samtykke?

Answer 61

Det afhænger af det pantsatte aktiv. Eks. ved fast ejendom, ja.

Question 62

Hvordan betales renter af et ansvarligt lån?

Answer 62

Har samme stilling som hovedstolen, så de betales, når alle andre kreditorer er fyldestgjorte.