Les 9: Publieke afdwinging van mededingingsrecht Flashcards
Wat is publieke handhaving?
- Publieke handhaving: procedure → belangrijk hoe je uw recht gaat afdwingen want de ene helft is uw argumenten, de andere helft is = hoe ga je deze afdwingen?
- Kan 7 jaar duren voor 1 zaak
- Nu hebben we ook private afdwinging en dit kan wel 40 jaar duren.
Wat zijn de verschillende procedurele fases?
- Vooronderzoeksfase: 6m
- Onderzoeksfase: 2-3j
- Daadwerkelijke procedure: 6m
- Beschikking: 6m
- Beroep mogelijk
- Gerecht: 2-3j
- Hof van Justitie: 2j
Uit wat bestaat de daadwerkelijke procedure?
- Mededeling van punten van bezwaar
- Toegang tot dossier
- Schriftelijke en mondelinge behandeling, inclusief hoorzitting
- Speciaal:
- Toezegging
- Schikking
Wat is de vooronderzoeks-fase? Hoe ontstaat een begin van een onderzoek?
- Commissie komt iets te weten:
- Klacht concurrent: mag ook anoniem, informeel of klacht consument of vereniging
- Sectoronderzoek: bv. farma, auto-onderdelen: prijszetting, merkwaardigheden?
- Exotischer: Commissie hoorde iets in een restaurant omdat ze daar ook zaten = heel uitzonderlijk.
- Grootste categorie: verklikken = leniency.
- De Commissie beoordeelt of ze een zaak willen bouwen.
Wat als klacht anoniem is?
- Indien anoniem (dus zeggen: ik wil niet genoemd worden) → mag de Commissie uw zaak verwerpen en dan moeten ze ook niet motiveren.
- Formeel een klacht: dan ben je partij in de zaak → wel motiveren en kan je daar tegen in opkomen:
- Zaak PIO.
- Bv. farma: pay-for-delay = illegaal → boetes uit zo’n sectoronderzoek.
Wat is leniency?
- Leniency: 80-90% van de kartelzaken zijn omdat iemand van het kartel naar voor treedt en zegt: ik ga u alle informatie geven en je kan kiezen hoe je daarmee omgaat.
- Moeilijk voor de commissie:
- Onrecht bestrijden als toezichthouders
- Beperkte middelen en beperkte tijd
Wat is de prioriteitenlijst van de BMA?
BMA: prioriteitenlijst voor 2021 = prioriteiten van afdwinging volgend jaar:
- Dit mag = je moet het motiveren dat je dus geen tijd of middelen hebt om ergens op in te gaan.
- Is de klager ongelukkig met uw motivering → gerecht gaan om aan te klagen.
- Niet altijd handig want dan kan de Commissie gewoon een andere, wel goed gemotiveerde beslissing nemen en dan sta je nog altijd nergens.
Wat is de onderzoeksfase?
- Tijdens het onderzoek ben je onschuldig → verzoek om inlichtingen = vermoeden dat je iets hebt mispeuterd.
- Bv. mail = leniency want ze hebben de mail: hebt u die verstuurd?
- Bv. was u daar op dat moment met die mensen?
- Je moet wel antwoorden op feitelijke vragen, je hoeft zichzelf niet te beschuldigen.
- = op feitelijke dingen, je moet er op antwoorden.
Wat als je niet meewerkt?
- Als je niet meewerkt: 1% van uw omzet wegens niet-medewerking! Dit is bv. als je zegt dat je weigert te antwoorden op de vraag of je een mail hebt verstuurd.
- Dit is 10% van de maximale boete die je sowieso kunt krijgen.
- Bv. zaak supermarkten: BMA: wat was uw omzet in die jaren in die sector?
- Dan word je bang = nodig om boetes te berekenen dus wel redelijk ver in het onderzoek.
Wat is de praktijk nu met DG COMP?
- Kan ook verder gaan dit onderzoek: Huiszoekingen: dawn raids. Sinds modernisering niet alleen in uw bedrijfsgebouwen maar nu ook bij uw thuis als je bedrijfsleider bent = heel ingrijpend.
- Er wordt ingespeeld op de angst: vermijden door te komen klikken.
- Je hebt heel wat mensen nodig: op hetzelfde moment bij alle papierproducenten → anders gaat de ander verwittigen.
- Praktijk: DG COMP, iedereen die hier nu is moet meekomen. 10 minuten en dan gaan ze beginnen.
- Je gaat schaduwen, over de schouder kijken van elke onderzoeker want je hebt geen idee over wat het gaat: het enige wat je krijgt is een onderzoeksmandaat: “wij onderzoeken restrictieve praktijken in de sector van papierproducenten” = heel vaag.
Wat als ze documenten meenemen die vallen onder legal privilege?
- U wenst ook dat er geen zaken worden meegenomen die onder het professional legal privilege vallen = beroepsgeheim → dan moet u protesteren.
- Dit is alles door externe raadgevers geschreven, dus niet inhouse council = dit zijn wel bedrijfsdocumenten en vaak de meest interessante.
- Inhouse legal council zal vaak waarschuwen dat het tegen de mededingingsregels gaat = bewijs dat je het wist!
- Eigenlijk onjuist dat zij niet onder het bedrijfsgeheim vallen, dit is Europees zo maar dat is terecht = hetzelfde als een externe advocaat.
- Dus als men iets gaan meenemen → protesteren: verzegelde envelop en meenemen naar de Commissie en openen in uw bijzijn en het recht om tegen die beslissing om die enveloppe open te doen in beroep te gaan bij het gerecht.
Wat mag je digitaal meenemen?
- Wat mag je digitaal meenemen? = alles in kasten, alles op laptop, usb,…
- In principe afhandelen ter plaatse, anders verzegelen en de volgende dag terugkomen.
- Veel bedrijven: neem het maar mee en open het in aanwezigheid van advocaat en dan bekijken we wel dan wat u mag en niet mag, anders kan ik niet verder met mijn bedrijf.
- Als je zegels verbreekt: 1% boete van uw omzet.
- Arrest EON: 200.000 boete want verbroken (zie reader).
Wat als je daar bent op het moment van de huiszoeking?
- Stel: u bent daar, dan moet je een interview geven.
- Bedrijven trainen hierop, huren advocatenkantoren in om de situatie na te bootsen = blijft heel ingrijpend.
- Sommige bedrijven: interne leniency procedure:
- Medewerkers vragen om te vertellen, anders later de gevolgen als je de spil was van een kartel.
- Je kan ook als bedrijf dezelfde software gebruiken om al de deleted items laten onderzoeken.
Wat zijn de mededeling van punten van bezwaar?
- Daar voor het eerst de verwijten wat de Commissie dus weet over u.
- Eenmaal dat vastligt, mag de Commissie daar niks aan toevoegen: punten van bezwaar moeten gerespecteerd worden.
- Commissie mag wel een supplementary statement of objections kan sturen = aanvullend onderzoek met aanvullende punten van bezwaar.
- Op dat moment ook toegang tot het dossier, vroeger vrij avontuurlijk nu alles digitaal.
- U krijgt geen gegevens van uw concurrenten, anders moet u het teruggeven = enkel eigen elementen bijhouden.
Hoeveel tijd om te reageren op het onderzoek?
- Commissie geeft 2 maanden om te reageren op dat onderzoek. Je kan vragen om uitbreiding, vaak krijg je dat niet = al uw schriftelijke argumenten neerschrijven.
Wat is de mondelinge behandeling?
- Mondelinge behandeling: zitting geleid door de hearing officers: zij leiden in alle onafhankelijkheid e procedure of de zitting: ze staan wel op payroll van de Commissie.
- Zelden gaat de commissie nog van idee veranderen na zo een zitting, ze hebben er al heel lang aan gewerkt maar wel manier om af te toetsen = hoe goed zijn mijn argumenten?
Wat is de state of plays?
Tijdens procedure: state of plays = meer informeel: hier kan je dan ook op verdedigen.
Toezeggingen en schikkingen mogelijk.
Is er beroep mogelijk tegen de boete-beschikking en hoe beroep indienen?
- Beroep is mogelijk bij het gerecht en indien nodig bij Hof van Justitie: Je moet betalen, ook als je achteraf gelijk krijgt maar je moet wel betalen, je kan dit niet opschorten.
Wat mag de Commissie niet doen?
- Phishing expeditie organiseren: ze komen voor restrictieve praktijken voor auto-delen en ze stuiten op misbruik van machtspositie in hun financiële dienst = leasing zaak → verleiding komen om mee te nemen = binnen het mandaat blijven maar ze mogen altijd een nieuw onderzoek beginnen.
Hoe bereken je zo een boete?
- De boeteberekening = discretionaire bevoegdheid voor de EC of BMA → enorm moeilijk om te weten hoeveel die boete gaat bedragen.
- Richtsnoeren zijn er wel.
- Basisbedrag: wordt berekend op de gekarteliseerde omzet = wat is uw omzet geweest in het product dat het voorwerp uitmaakt van het onderzoek:
- Bv. household en bodycare producten in het supermarkt-kartel
- Dus uw omzet in het laatste volledige jaar in het kartel van dat product: stel 100:
- Daar een vast percentage max. 30% voor meest ernstige inbreuken = hardcore inbreuken.
- Dit is normaal gezien → maar de Commissie mag ook zeggen: “ja we mogen ook een ander jaar nemen” = heel veel discretionaire bevoegdheid!
Mag de Commissie rekening houden met de duur van overtreding?
- Ook rekening houden met de duur van de overtreding want een lange overtreding is erger dan een korte. Stel 5 jaar → 150 = dit is al meer dan uw initiële omzet was! Dit gaat niet over winst!
*