Les 11: Concentratiecontrole Flashcards
1
Q
Is het EU mededingingsrecht van toepassing op sport?
A
- Ja behalve als:
- Sportregels een legitiem doel nastreven: bv. deftige organisatie van een competitie
- Beperkingen die ze opleggen inherent zijn aan het nastreven van dat doel
- Ze proportioneel zijn voor het bereiken van dat doel.
- Hof zegt om na te gaan of voldaan is → duidelijke, objectieve, niet-discriminerende criteria opleggen bij wijze van sportieve regel én die regels mogen niet dienen als middel om concurrenten uit de markt te sluiten.
- Soort van rule of reason-achtige redenering uit Wouters getransponeerd.
2
Q
Wat zijn enkele beginselen van concentraliecontrole?
A
- Bijzondere tak met veel verschilpunten -> belangrijkste is het belang van snelheid en rechtszekerheid:
- Art. 101-102 = weinig rechtszekerheid want ik geef mezelf een vrijstelling maar dan kan iemand mij morgen voor de rechter slepen.
- Dat gaat niet op voor concentratiecontrole: je kan niet meer uit elkaar → het moet snel gaan en met een grote mate van rechtszekerheid.
- Advocaten = uitvoeringsagent want de deal wordt gesloten tussen de business people.
- We gaan bij deze tak misbruik willen voorkomen: elke vorm van artificiële groei onder de loep nemen: Niet elke maar wel de belangrijke op voorhand om zo misbruik van machtspositie voorkomen!
3
Q
Verschilpunt met andere takken op het vlak van parallelle toepassing?
A
- Verschilpunt met andere takken: het moet snel gaan en dus makkelijker → one-stop-shop beginsel: ofwel is er een EU-dimensie (EU-recht) ofwel nationaal (nationaal recht) en om te bepalen wat het is → thresholds, omzetcriteria die gaan bepalen of het Europees is of nationaal → geen parallelle toepassing van EU en nationaal recht!
4
Q
Welk probleem blijf ondanks dat er geen parallelle toepassing is?
A
- Probleem blijft: u gaat moeten aanmelden in meerdere jurisdicties tegelijk en dat kan je niet als je geen internationale law firm hebt = nagaan waar allemaal aanmelden!
- Elk systeem heeft eigen criteria, wij op basis van omzet, anderen kijken naar aantal werknemers → waar in de wereld de deal gaan aanmelden.
- Aanmelden in meerdere jurisdicties = grootste last want de strengste wint, tenzij u kunt ringfencen (=vervelend land dus business gewoon sluiten) maar als dat niet gaat → jurisdictie meenemen en deal is maar goegekeurd als de laatste jurisdictie ja heeft gezegd!
5
Q
Wat is extra-territoriale werking?
A
- Extra-territoriale werking: Voorbeeld GE Honeywell: voor de VS alles in orde maar Europa zei nee → ook al zijn het 2 Amerikaanse bedrijven = wij zijn dan diegene die de deal doen ontploffen. -> buiten de unie.
6
Q
Wat is de grootste wijziging sinds begin mededingingsrecht?
A
- Binnen Unie heeft nu elk land een eigen nationaal concentratiecontroleregime -> grootste wijziging sinds begin van het mededingingsrecht.
- Vroeger enkel naar Commissie en misschien naar Duitsland, nu moet u met alle lidstaten rekening houden en dus = hier gaat u smeken om naar de Commissie te mogen gaan (in tegenstelling tot andere takken waar je Commissie niet wil zien).
- Als je naar Commissie mag gaan → dan wil dat zeggen dat u aan 1 oordeel voldoende heeft, als je niet mag gaan = alle betrokken nationale autoriteiten en dat is een enorm bureaucratisch gebeuren.
7
Q
Wat zijn de bronnen van concentratiecontrole?
A
- Enorme hoeveelheid bronnen: kijken naar marktafbakening van uw zaak etc.
- Verordening
8
Q
Institutioneel evenwicht: EC of NMAs?
A
- Het is of/of maar er zijn bruggen tussen de 2 dus we gaan kunnen verwijzen van het ene naar het ander niveau waarbij de Commissie helemaal bovenaan is.
9
Q
Wat was het arrest Eropemballage?
A
- Commissie wou concentraties aanpakken maar er was geen bepaling in het verdrag -> lidstaten wouden dit zelf blijven doen dus het Hof van Justitie is tussengekomen en dan pas hebben de lidstaten ingegrepen want dat wouden ze al helemaal niet?
- Hof van Justitie: Geen concentratiecontrole in ons verdrag maar we kunnen daar art. 102 op toepassen → een concentratie kan misbruik van machtspositie uitmaken.
10
Q
Wat was het arrest Bat/Reynolds?
A
- Ook een purchase agreement = onder art. 101 want dat is een restrictieve overeenkomst. Je bent met 4 speler, daarna met 3 = restrictieve overeenkomst -
11
Q
Hebben we een wijziging nodig van de concentratieverordening?
A
- Ja, de verordening is 1 keer deftig herzien en nu zou het ook goed zijn want onmachtig tegen:
- Killer acquisitions: overnames van bedrijven die geen omzet hebben en enorme technologische knowhow -> vooral in tech & pharma: blijft onder de radar en we zijn niet blij met de manier waarop het nu werkt.
12
Q
Vergelijking concentratiecontrole en art. 101-102?
A
-
Aanmeldingsplicht voor concentraties met Uniedimensie
- Lijkt meer op staatssteun = geen optie maar een plicht vooraf
- Procedure in 2 fasen
- Geen echte rechtstreekse werking:
- Verordening, maar geeft exclusieve bevoegdheid aan EC
- Geen vrijstelling mogelijk
- Je kan je mogelijks wel verweren
- Geen verbod in Concentratieverordening, geen vermeldinging van nietigheid
- Verificatie van (on)verenigbaarheid overgelaten aan EC
13
Q
Wat is de procedure in concentratiecontrole?
A
- Commissie gaat kijken: heb ik echt ernstige twijfels over deze zaak?
- Enkel als ze ernstige twijfels hebben → 2de fase starten:
- Dit is omdat we in een tak zitten waar we snel willen gaan en rechtszekerheid.
14
Q
Kan je als rechtsonderhorige veel uithalen uit de verordening?
A
- Nee, het heeft wel rechtstreekse werking maar in feite niet want exclusieve bevoegdheden, maar als rechtsonderhorige kan je hier weinig uit halen.
15
Q
Zijn er vrijstellingen in concentratiecontrole?
A
- Geen vrijstellingen maar wel wat defenses, verweermiddelen mogelijk en ook geen vermelding van nietigheid = geen verbod.
16
Q
Wat als een beslissing van de Commissie of NMA verkeerd was?
A
- Dan heb je al die mensen die overgegaan zijn voor niets gewerkt.
- In België hebben we een regeling: opnieuw gaan kijken naar context zoals die is op het moment dat de beslissing nietig verklaard was.
17
Q
Wat is het begrip concentratie?
A
- Artikel 3: concentratie:
1. Duurzame wijziging in de structuur van ondernemingen
2. Structuur = zeggenschap (controle)
3. Controle = beslissende invloed
4. Beslissende invloed = invloed op strategische beslissingen
Uitzonderingen in art. 3, lid 5
18
Q
“Duurzaam” = wat betekent dit?
A
- Duurzaam = doet u denken aan het non-transitory van de SSNIPP test = duurzame wijziging in de structuur van onderneming.
- Als de controle over ondernemingen wijzigt op een duurzame wijze = concentratie.
19
Q
“Controle”?
A
- Beslissende invloed op de strategische beslissingen: dus niet welk koffieplan, wel het meerjarenplan, de raad van bestuur,… = belangrijk want dat zijn strategische beslissingen.
- Als de macht over die beslissingen wijzigt → concentratie.
20
Q
Wat zijn enkele voorbeelden van concentraties?
A
- A en B fusie tot C en A en B verdwijnen van de markt
- Onderneming A splitst in B en C en A verdwijnt van de markt
- A en B verdwijnen niet maar creëren een joint venture C = Gemeenschappelijke onderneming
- A controleert B en brengt nu partner C mee waardoor B de joint venture wordt van A en C: overgang van sole control naar joint control door A en C
- A controleert B (sole control), A gaat eruit en verkoopt aan C en we gaan van een situatie naar ook sole control maar diegene die controleert wijzigt
In al die gevallen, als het duurzaam is → moeten aanmelden als de operatie voldoende groot is.
21
Q
Wat zijn de uitzonderingen op de concentratieverordening?
A
- Veel uitzonderingen in art. 3, lid 5: maar zijn uitzonderingen die voor de hand liggen.
- Kredietinstelling verwerft tijdelijk aandelen niet voor de controle van de onderneming, zelfs al is het een meerderheid = geen concentratie.
- Holdingmaatschappijen: hebben meerderheidsdeelnemingen maar enkel beheren voor behoud financiële waarde = geen concentratie.
- Insolventie: tegen uw zin wordt je aandeelhouder als schuldeiser → u mag hier beroep doen op die uitzondering als je niet de bedoeling had om te controleren.
22
Q
Wat is een horizontale fusie?
A
- Horizontaal: rechtstreekse concurrenten, actief op dezelfde markt die verdwijnen van de markt en gaan samen:
- Case: KKR / Pelican Rouge: automaten
23
Q
Wat is een verticale fusie
A
- Verticaal: TeleAtlas = maakt kaarten → verticale integratie = op een andere markt.
- Ondernemingen op verschillende niveaus van de leveringsketen: TomTom/TeleAtlas
24
Q
Wat is een conglomerate merger?
A
- Lastigste: conglomerate merger = fusies op totaal verschillende markten → moeten we hier dan naar kijken? eventueel wel een risico op tying en bundling (Google cases): achterliggende beweegreden kan zijn om producten samen aan te bieden en zo sterker zijn.
- Voorbeeld: Intel/ McAfee
25
Q
Waarom hebben we nood aan een de minimis bij concentratiecontrole?
A
- We willen alleen de belangrijke cases zien dus moeten we weten dat er mogelijk een impact is op de handel tussen lidstaten en bovendien → we willen ons concentreren op fusies en concentraties binnen de Europese Unie.
- We willen snelle en definitieve beslissingen = rechtszekerheid
- We gaan dit op een gecombineerde manier doen die cijfermatig, geen ellenlange argumentatie → alles in 1 set omzetcriteria.
- Artikel 1 = communautaire dimensie
26
Q
Wat is de communautaire dimensie?
A
- Communautaire dimensie: art. 1 = rekenoefening → heel gemakkelijk te controleren maar ook belangrijk in de praktijk: waar moet je aanmelden?
- Ja, als er een communautaire dimensie is bij de Commissie
- Nee, bij nationale autoriteit als dat er niet is
- 2 sets criteria: sie art. 1
- Als 1 van deze criteria niet vervuld is -> naar tweede set = one stop merger control maar geen automatic 3+rule.
- Set 1:
- a = de minimis
- b = wat er gebeurt in de unie
- c = impact op de lidstaten
- Cumulatief!
27
Q
Wat zijn de 2 problemen?
A
- Discrepantie tussen de Engelse en Nederlandse tekst -> Art. 1 lid 2 sub b: de volgende woorden moeten erbij “elk afzonderlijk een totale omzet binnen de Gemeenschap” → wereld van verschil! Lid 3 sub d: opnieuw toevoegen: “binnen de Gemeenschap”.
- Waarom set 2? Bestond aanvankelijk niet. Belangrijkste evolutie: ondertussen elke lidstaat zijn eigen regels concentratie en de bedrijven gaan smeken om naar de Commissie te gaan → 1 gesprekspartner.
- = Gelijdelijk aan is de eerste set te weinig om te vermijden dat bedrijven te snel naar nationale autoriteiten gaan.
28
Q
Wat is de automatic 3+ rule?
A
- Zou betekenen: telkens als je als onderneming naar 3 autoriteiten zou moeten gaan -> krijg je het recht om naar de Commissie te gaan. Dan zou je aan ondernemingen de zekerheid geven dat ze nooit meer dan 3 gesprekspartner gaan hebben.
- Maar geen consensus over deze regel: dus set 2 om de criteria zo goed mogelijk te benaderen zonder ze echt duidelijk te stellen.
- Gaat set 1 ongeveer in 2 kappen → makkelijker om naar de Commissie te gaan. Punt c is identiek en men voegt nog 2 bijkomende criteria aan toe: 3+ regel komt ook tussen.
29
Q
A
