2. Ledelsenspligter

Question 1

Hvad er hensynene bag reglerne om ledelsens pligter?

Answer 1

Beskyttelse af kreditorer grundet begrænset hæftelse.

Question 2

Hvad er forskellen på de almindelige henholdsvis de særlige pligter for ledelsen?

Answer 2

De alm. vedrører selskabet generelt mens de særlige vedr. selskabet i krise

Question 3

Hvad skal man overveje hvis et selskab er kriseramt, hvilke pligter udløses (egen begæring og kapitaltab)?

Answer 3

Først skal man overveje om selskabet kan reddes ved f.eks. kapitaltilførsel, omlægning af selskabsstrukturer eller andet. Dernæst skal man overveje om selskabet har nået håbløshedstidspunktet sådan at der skal indgives egenbegæring (konkurs eller rekonstruktion).

Question 4

Hvad er bestyrelsens pligter iht. Selskabsloven?

Answer 4

SL § 115: I kapitalselskaber, der har en bestyrelse, skal denne ud over at varetage den overordnede og strategiske ledelse og sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed påse, at

1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende,
2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller,
3) bestyrelsen løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold,
4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer og
5) kapitalselskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt, herunder at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde kapitalselskabets nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder, og bestyrelsen er således til enhver tid forpligtet til at vurdere den økonomiske situation og sikre, at det tilstedeværende kapitalberedskab er forsvarligt.

Question 5

hvor tit skal bestyrelsen påse selskabets finansielle forhold herunder forsvarligt kapitalberedskab?

Answer 5

Det er en konkret vurdering

Question 6

har bestyrelsen et fælles ansvar for at overholde dets forpligtelser iht. SL?

Answer 6

Ja, alle bestyrelsesmedlemmer har et ansvar

Question 7

har kapitalejerne en reaktionspligt, hvis selskabet er i krise?

Answer 7

Nej, fordi de kun hæfter med deres indskud.

U: kapitalejeransvar i generalklausuler

Question 8

Gælder der andre krav om tilføring af midler end selskabskapitalens indbetaling, jf. SEL § 33?

Answer 8

Nej, kapitalejerne hæfter kun med deres indskud.

Question 9

Hvad ligger der i begrebet kapitalberedskab, første række fornøden likviditet og anden række egenkapital?

Answer 9

Kapitalberedskab omfatter:

Likviditet: tilstrækkelig likviditet til at opfylde selskabets forpligtelser efterhånden som de forfalder
- det er ved likviditetsproblemer, at selskabet ofte knækker nakken, jf. Bundes-sagen.

Solvens: værdien af selskabets aktiver skal overstige passiver.

Question 10

Hvordan forbedrer man et selskabs solvens?

Answer 10

Opnås som UP i kraft af løbende drift eller tilførsel af egenkapital.

Question 11

Kan tilførsel af fremmedkapital forbedre et selskabs solvens?

Answer 11

Nej. Fremmedkapital vil ikke forbedre solvensen, da det regnskabsmæssigt også er et passiv (lån).

Question 12

Hvordan forbedrer man et selskabs likviditet?

Answer 12

Kan opnås fra egenfinansiering, fremmedfinansiering eller overskud fra selskabets drift.

Question 13

Hvad ligger der i begrebet forsvarligt?

Answer 13

Det er en konkret vurdering. Men man skal som ledelse holde øje med både likviditet og solvens. Man skal tage udgangspunk i den forventede drift.

Question 14

Hvordan kan ledelsen sikre forsvarlighed?

Answer 14

Budgetter, rapportering, kendskab til finansieringsaftale og de skal en risikobaseret tilgang.

Question 15

Er der krav om at ledelsen er bekendt med detaljerne i selskabets finansieringsaftaler?

Answer 15

Kun overordnede emner f.eks. tilbagebetalingstidspunktet (for at sikre at man har nok likviditet – ellers må man genforhandle) og om det committed eller non committed (man skal vide om låneoptagelserne kan opsiges eller ikke for så skal man have likviditet til det),

Question 16

Hvad skal selskabet gøre, hvis det ikke kan fremskaffe den nødvendige finansiering?

Answer 16

Må overveje egenfinansiering, fremmedfinansiering eller skæring på omkostninger eller øge indtjening

Question 17

Er der krav om, at et selskab, for at kunne medregne finansiering til sit kapitalberedskab, faktisk har fået beløbene udbetalt?

Answer 17

Nej, så længe selskabet aftaleretligt har opnået et krav på at få stillet midlerne til rådighed

Question 18

Hvad hvis en kapitalejer ikke kan betale resthæftelse? skal det medregnes i opgørelsen om hvorvidt selskabets kapitalberedskab er forsvarligt?

Answer 18

UP: resthæftelsen skal medregnes

U: hvis kapitalejeren reelt ikke kan betale det tilbage skal det anses som et tab.

Question 19

Comitted henholdsvis ikke comitted finansiering – er der grund til særlig agtpågivenhed?

Answer 19

Hvis den er ikke comitted skal man sørge for at selskabet har kapital til at kunne betale, da lånet kan indfries når som helst.

Question 20

Hvilke måder kan ledelsen sikre kapitalberedskab?

Answer 20

hindre kapitalafgang/udlodning (SEL 179, stk.2)?

Question 21

Hvad kan manglende sikring af et forsvarligt kapitalberedskab resultere i?

Answer 21

Erstatningsansvar

Question 22

Hvad er håbløshedstidspunktet?

Answer 22

Det tidspunkt hvor ledelsen indså eller burde have indset, at videreførelse af selskabets drift ikke var mulig uden yderligere tab for kreditorerne.

Question 23

Gælder forpligtelsen til sikring af et forsvarligt kapitalberedskab også ned i koncernen?

Answer 23

UP: nej ikke ifølge dansk ret,

U: der kan være en vis finansieringsmæssig interesse i at tage højde for datterselskabet kapitalberedskab (moderselskabet har nemlig værdier i datterselskabet, bl.a. kapitalandele).

Question 24

Hvor ofte skal bestyrelsen eller tilsynsrådet modtage rapportering?

Answer 24

Konkret vurdering: så ofte som det er nødvendigt for at sikre forsvarligt kapitalberedskab.

Question 25

Gælder forpligtelsen om at sikre forsvarligt kapitalberedskab også direktionen?

Answer 25

Ja, efter § 118. Der er dog nogle strukturelle forskelle, da direktionen skal sikre det på dag-til-dag basis, mens bestyrelsen skal gøre det “løbende”.

Man skal hele tiden se det i lyset af bestyrelsen og direktionens andre arbejdsopgaver i selskabsloven.

Question 26

Direktionen skal sikre, at ”formueforvaltingen foregår på en betryggende måde”, jf. SL § 118. Hvad betyder det?

Answer 26

Sikre at formueforvaltningen er betryggende, SL § 118

= Direktionen skal konstatere aktivernes tilstedeværelse og deres forsvarlige anbringelse.

Question 27

Hvad ligger der i begrebet “selskabets interesse” og hvor anvendes det?

Answer 27

Det anvendes i SL § 136, stk. 1, nr. 1 (tegningsregel - Hvis aftale indgået uden for interessen, forpligter ikke selskabet hvis 3M var klar over det) og generalklausulen § 127 (utilbørlighedsklausulen ift. selskabets bekostning). Der er ikke nogen egentlig definition men Lars Bunc definerer det kapitalejernes kollektive interesse indtil det tidspunkt hvor vi passerer håbløshedstidspunktet (her er det kreditorernes kollektive interesse).

Question 28

Hvad er kapitaltab?

Answer 28

SL § 119: når selskabets egenkapital udgør mindre end halvdelen af den tegnede kapital.

Question 29

Hvilket formål tjener bestemmelsen om kapitaltab?

Answer 29

kreditorbeskyttelse

Question 30

Hvem skal sikre at selskabet ikke lider kapitaltab?

Answer 30

Det skal ledelsen

Question 31

hvad skal ledelsen gøre, hvis der konstateres kapitaltab?

Answer 31

Afholde GF senest 6 mdr. efter konstateringen. Her skal de redegøre for kapitalselskabets økonomiske stilling ) + om fornødent stille forslag om foranstaltninger, der bør træffes + evt. tage stilling til selskabets opløsning.

Question 32

kan der på en GF ved konstatering af kapitaltab undtlades at træffe beslutning om ændringer for selskabet?

Answer 32

Ja, der er ingen pligt til at foretage ændringer/beslutninger blot fordi der konstateres kapitaltab MEN der skal jo hele tiden sikres forsvarligt kapitalberedskab så her kan ledelsen ikke forholde sig passiv.

Question 33

Vil kapitalforhøjelse til overkurs begrænse risikoen for kapitaltab?

Answer 33

Ja, overkursen ryger nemlig ind på egenkapitalen. Det er tabsabsorberende

Question 34

Skal kapitalen være fuldt indbetalt for at kunne blive medregnet som egenkapital i forbindelse beregning af kapitaltab?

Answer 34

det er underordnet om kapitalen er fuldt indbetalt eller ej - resthæftelsen som ikke er indbetalt bliver medregnet som et aktiv ved beregningen af selskabskapitalen

U: hvis det er overvejende sandsynligt at en kapitalejer ikke kan betale sin resthæftelse

Question 35

Gælder der en pligt for ledelsen at lave en opgørelse to gange årligt for at sikre at der ikke er sket kapitaltab?

Answer 35

Nej, konkret vurdering. Konstateringen skal blot være subjektiv.

Question 36

Gælder der form eller indholdsmæssige krav til den redegørelsen som ledelsen skal give på GF i forbindelse med kapitaltab?

Answer 36

Nej

Question 37

er kapitaltabsreglen ofte anvendt?

Answer 37

Nej, den kan 1) ikke rigtig bruges fordi GF ikke er forpligtet til at foretage sig noget og 2) forsvarligt kapitalberedskabs-bestemmelsen i forvejen regulerer det og ofte griber krisen før kapitaltabet.

Question 38

Hvad er sanktionen for overtrædelse af SEL § 119 (kapitaltab)?

Answer 38

Ifalde ansvar eller Bøder

Question 39

hvad er konkursbetingelserne?

Answer 39

KL§17. Er en skyldner insolvent, skal hans bo tages under konkursbehandling, når det begæres af skyldneren eller en fordringshaver.
Stk.2. En skyldner er insolvent, hvis han ikke kan opfylde sine forpligtelser, efterhånden som de forfalder, medmindre betalingsudygtigheden må antages blot at være forbigående.

KL§18. Insolvens antages i almindelighed at foreligge, hvis

1) skyldneren erkender at være insolvent,
2) skyldneren er under rekonstruktionsbehandling,
3) skyldneren har standset sine betalinger eller
4) der ved udlæg inden for de sidste tre måneder før skifterettens modtagelse af konkursbegæringen ikke har kunnet opnås dækning hos skyldneren.

Question 40

Hvorfor er konkursbetingelserne relevante i finansieringsretlige sammenhænge?

Answer 40

Det er de iht. vurderingen af likviditet og insolvens for selskabet.

Question 41

Du er rådgiver: Hvilke kreditmæssige overvejelser bør fx. en bank inddrage i forbindelse med kreditgivning til et selskab?

Answer 41

1) kaution (kaution til banken for personen/selskabet)
2) Sikkerhed (hvis der værdier selskabet eller tredjemand)
3) Regulering mellem parterne vedr. kapitalafgang dvs. udlodning.
4) condition precedent: lånet betinges af at du bruger pengene til et bestemt formål (fx. køb af et bestemt hus)
5) Pant i aktier: her skal man være obs på at det er et styringspant (dvs. det er et aktiv uden reel værdi men som du kan bruge som kontrol)
6) negativ pledge: pantsætningsforbud (undersøg nærmere)
7) forbud mod optagelse af andre lån
8) tilbagebetalingsklausul
9) lånets løbetid skal følge en evt. kautions løbetid

Question 42

Gælder der andre krav om tilføring af midler end selskabskapitalens indbetaling, jf. SEL § 33?

Answer 42

bl.a. særlige krav ved apportindskud. Andet??

Question 43

Hvad siger Rozenblum doktrinen?

Answer 43

Fransk højesteretsdom

Moderselskaber kan godt foretage dispositioner der er til ulempe for sig selv eller visse selskaber til fordel for den samlede koncern. I sagen havde et moder og andre selskaber stillet garantier/kautioner for kriseramte datterselskaber

Question 44

Kan selskabet forhindre et kapitaltabet ved at optage lån?

Answer 44

Nej, et lån vil regnskabsmæssigt udgøre et passiv

Question 45

hvad er formålet med kapitaltabsreglen i SL § 119?

Answer 45

Det er en bestemmelse der har til formål at tjene som en advarselslampe for både ledelse og kapitalejere. Den udløser nemlig en handlepligt for ledelsen til at indkalde til GF men udløser ikke andre reaktionspligter.

Question 46

vil optagelse af fremmedfinansiering (lån) kunne forhindre/gøre op med kapitaltab?

Answer 46

Nej, da forøgelsen af selskabets aktiver regnskabsmæssigt modsvares af en tilsvarende forøgelse af passiver.

Fremmedfinansiering opfylder kun behovet for likviditet.

Question 47

Hvem skal foretage rapporteringen til bestyrelsen om selskabets finansielle forhold jf. selskabslovens § 115, nr. 3

Answer 47

Forarbejderne forudsætter, at det gør direktionen.

Question 48

Hvem er ansvarlig for at bestyrelsen modtager den fornødne rapportering efter selskabslovens § 115, nr. 3?

Answer 48

Bestyrelsen er ansvarlig for at kræve og sikre processer vedr. rapporteringen, direktionen kan handle ansvarspådragende, såfremt de ikke overholder sådanne instrukser.