CAP. 1 - L'ordinamento giuridico e diritto pubblico

Question 1

Linguaggio descrittivo e prescrittivo

Answer 1

Il diritto è rappresentato dal linguaggio prescrittivo, cioè del “dover essere”.
Diverso è il linguaggio descrittivo, rappresentativo del mondo del “essere”.

Question 2

Separazione tra l’ambito religioso e quello giuridico

Answer 2

Fase repubblicana del diritto romano. Ad oggi in alcuni stati hanno ancora valore di legge precetti/prescrizioni religiose (es. sharia in alcuni paesi islamici.)

Question 3

Regole giuridiche e regole religiose

Answer 3

Le regole giuridiche sono inerenti a una certa organizzazione sociale e finalizzate alla sua sopravvivenza e al suo sviluppo. Regolano i rapporti tra soggetti interni all’organizzazione.
Le regole etiche e religiose mirano a raggiungere la perfezione individuale e la salvezza dell’anima.

Question 4

Quando siamo in presenza di norme giuridiche? (*)

Answer 4

Quando si instaura un rapporto tra due o più soggetti che dà luogo a vincoli reciproci sulla base di una regola comune, autoimposta o imposta da altri (autonoma/eteronoma).
Questi vincoli danno vita a situazioni favorevoli/di vantaggio (= i diritti) o sfavorevoli/di svantaggio (= i doveri)

Question 5

Teoria della pluralità degli ordinamenti giuridici

Answer 5

La natura del diritto suggerisce che quest’ultimo non sia monopolio di una sola organizzazione, ma si verifichi in concomitanza con ogni organizzazione. Questa è la teoria della pluralità degli ordinamenti giuridici.

Question 6

Rapporto tra il diritto e l’organizzazione: 2 teorie

Answer 6

• NORMATIVISTI: (Hans Kelsen) l’ordinamento è costituito dal complesso delle norme vigenti in un determinato spazio territoriale. –> le norme costituiscono l’organizzazione
• ISTITUZIONALISTI: (Santi Romano, Maurice Hauriou) l’ordinamento è il complesso delle norme che scaturiscono da una data organizzazione sociale. –> l’organizzazione genera norme

Question 7

Il positivismo giuridico

Answer 7

l’impostazione normativista è considerata parte delle teorie positiviste. Il diritto esiste indipendentemente dagli altri fenomeni sociali e le discipline giuridiche devono basarsi su un diritto positivo/posto.

Question 8

ordinamento giuridico

Answer 8

l’insieme di più elementi (prescrizioni, consuetudini, fatti normativi) accomunati dal fatto di essere tutti espressione di una determinata organizzazione sociale e coordinati fra loro secondo criteri sistematici.

Question 9

interpretazione del diritto

Answer 9

Si deve presupporre che il diritto costituisca un sistema affinché possa effettivamente diventarlo.
Questo giustifica una doppia interpretazione:
- interpretazione letterale del testo scritto
- interpretazione logico-sistemica, che considera come gli enunciati siano connessi tra loro e come si inseriscano nel contesto preesistente (=nel sistema)

Question 10

disposizioni e norme

Answer 10

Per evidenziare la differenza apportata dall’interpretazione logico-sistemica, la dottrina distingue tra disposizioni e norme.

• disposizioni: formulazioni linguistiche che hanno diverse potenziali interpretazioni
• norme: risultato dell’interpretazione

Question 11

La costituzione + le sue caratteristiche

Answer 11

In generale ogni ordinamento necessita di un progetto costituente che ne assicuri unità, coerenza e completezza (sia in termine di principi fondanti che in termini di produzione di nuove norme). Nel caso dell’ordinamento statale si parla di costituzione. Le costituzioni possono essere:

• scritta/non scritta
• rigida/flessibile: rigida se è necessario un procedimento aggravato, flessibile se può essere modificata con legge ordinaria

Question 12

Il costituzionalismo moderno

Answer 12

Alla fine del settecento si hanno le prime costituzioni scritte (1787: USA, 1791: FR)
In europa dopo la restaurazione si hanno diverse costituzioni ottriate = concesse. es. Statuto Albertino 1848.
Le prime costituzioni sono tutte improntate ai principi del liberalismo, ma LIBERALISMO ≠ COSTITUZIONALISMO

Question 13

La revisione costituzionale ed i suoi limiti

Answer 13

La revisione costituzionale è prevista dalla costituzione stessa, e di conseguenza è un potere costituito e non costituente. Questa condizione comporta delle limitazioni, in quanto la revisione non può contraddire le basi della sua legittimazione.

Question 14

Ordinamento costituzionale; per cosa usiamo questo concetto

Answer 14

Il complesso delle norme fondamentali (scritte e non scritte) che danno forma all’ordinamento giuridico e ne determinano l’identità, ovvero il suo ordine costituzionale.
Concetto utile per:
- Interpretare meglio le norme costituzionali, alla luce del contesto
- Individuare i limiti della revisione costituzionale
- Determinare la validità di una carta costituzionale (Se il documento scritto e l’ordinamento effettivo sono ormai troppo lontani, il documento diventa desueto)

Question 15

Costituzione del Regno Unito

Answer 15

Nel Regno Unito non esiste una costituzione scritta. L’ordinamento costituzionale è dato da un insieme di norme non scritte.

Question 16

Alcune considerazioni da fare sulla costituzione

Answer 16

1) La costituzione non esaurisce tutto ciò che riguarda i fondamenti dell’ordinamento.
2) Non tutto ciò che è scritto nella costituzione può effettivamente essere considerato come fondamentale per definire la natura dell’ordinamento.
3) La costituzione può contenere norme non più effettivamente vigenti.

In definitiva, si può quindi affermare che l’ordinamento costituzionale di un paese non si identifichi esclusivamente e interamente con le sole norme formalmente costituzionali.

Question 17

Organi costituzionali e di rilevanza costituzionale

Answer 17

I primi contribuiscono a definire l’aspetto stesso dell’ordinamento e sono quindi necessari e indefettibili (in Italia: Parlamento, Governo, Presidente della repubblica, Corte costituzionale). I secondi sono previsti dalla costituzione ma non hanno la stessa importanza nella definizione dell’ordinamento.

Question 18

Le teorie della costituzione: normativisti vs. istituzionalisti

Answer 18

• Normativisti: la costituzione coincide con il contenuto del documento formale. Il diritto è concepito come un sistema piramidale alla cima del quale è una norma generale “grundnorm”, una norma generale presupposta sulla produzione del diritto.
  Per Kelsen questa norma è valida non perché posta da qualcuno, ma perché presupposta tale.
• Istituzionalisti criticano questa concezione perché la ritengono tautologica. Osservano qualsiasi fonte del diritto è regolata dal diritto stesso, e riesce ad essere una forza ordinante solo in quanto è essa stessa ordinata (=organizzata). Per Carl Schmitt la costituzione è la “decisione fondamentale” con la quale il potere costituente determina la forma dell’ordinamento statale.

Costantino Morati > costituzione materiale vs. costituzione formale

materiale: fini e valori su cui convergono le forze politiche prevalenti nel momento costituente
formale: “precipitazione” di questi valori, solidificazione e formalizzazione

Question 19

Diritto pubblico e diritto privato

Answer 19

• Diritto privato: affidato all’autonomia dei privati che regolano da soli i loro rapporti tramite liberi contratti
• Diritto pubblico: essenziale per l’ordinamento ,è affidato al potere pubblico

La distinzione è da farsi sulla base dell’immediatezza del collegamento tra i rapporti dei singoli e l’influenza sull’interesse generale. Il confine tra i due è mobile, e anche nel caso si lasci agire i privati lo stato definisce comunque i confini entro i quali questi possono agire.