chapter15 专利权

Question 1

专利的概念

Answer 1

专利权，是指发明创造的发明人，设计人或其他申请人以及上述主体的合法继受人依法享有的对某项发明创造的独占使用权

Question 2

专利权的特征

Answer 2

1.知识产权共同特征（专有性，地域性，时间性，客体的无形性）
2.公开性
只有将专利技术予以公开才能被授予专利权
3.行政授予性
（专利权并非自动产生的权利，必须经专利行政部门收于才能取得）

Question 3

专利权的客体

Answer 3

1. 是指符合专利条件的发明创造，包括发明，实用新型和外观设计。

2. 发明创造是一种事实行为，不受民事行为能力的限制。

Question 4

专利权客体的类型

Answer 4

1. 发明，指对产品，方法或者其改进所提出的新的技术方案
2. 实用新型，又称小发明，指对产品的形状，构造或者其结合所提出的适用于实用的新的技术方案。
3. 外观设计，是指对产品的形状，图案或者其结合以及色彩与形状，图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

Question 5

不授予专利权的客体

Answer 5

1.违法的发明创造
违反法律，社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权
违反法律相关规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的
2.禁止垄断的发明创造
（1）科学发现
（2）智力活动的规则和方法
（3）疾病的诊断和治疗方法
（4）动物和植物的品种
（5）用原子核变换方法获得的物质
（6）对平面印刷品的图案，色彩或者二者结合作出的主要起标志作用的设计

Question 6

发明与实用新型取得专利的实质条件

Answer 6

1.新颖性：不属于现有技术+没有抵触申请
（1）该发明或实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利或者公告的专利文件中
*现有技术，指申请日以前在国内外为公众所知的技术
2.创造性
创造性实质与现有技术相比：
（1）发明具有突出的实质性特点和显著的进步
（2）实用新型具有实质性特点和进步
3.实用性
指该方法发明或者实用新型能够制造或者使用，并能够产生积极效果。

Question 7

发明创造不丧失新颖性的例外规定：

Answer 7

申请专利的发明创造 在申请日一起啊6个月内，有下列情形之一的：

1. 在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的
2. 在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的
3. 他人未经申请人同意而泄漏其内容的。

Question 8

外观设计取得专利的实质条件

Answer 8

1.新颖性：不属于现有设计+无抵触申请
2.独创性
指与现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别
3.非冲突性
及外观设计不得与他人在申请日以前已经取得合法权利相冲突。

Question 9

专利申请的原则

Answer 9

1.先申请原则
两个以上申请人分别就同样发明创造申请专利，专利权授予最先申请的人
2.优先权原则
（1）国际优先权：适用于三种专利
申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权
（2）国内优先权
申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

Question 10

专利申请的程序

Answer 10

1. 专利申请权人提出申请
2. 国家专利行政部门初步审查
3. 国家专利行政部门实质审查：仅适用于发明专利
4. 专利权的授予

Question 11

国家专利行政部门的初步审查

Answer 11

1. 收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。

2. 国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请

Question 12

国家专利行政部门的实质审查

Answer 12

仅适用于发明专利：

1. 发明专利申请自申请日起三年内，专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求进行实质审查
2. 国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明的专利进行实质审查

Question 13

专利权的授予

Answer 13

1.发明专利。
专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。
发明专利权自公告之日生效
2.实用新型或外观设计
经初步审查没有发现驳回了理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型活着外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。
实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。

Question 14

职务发明创造的专利权归属

Answer 14

1.职务发明创造：指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造
2.职务发明创造的专利权申请：该单位
3.发明人，设计人的权利：
（1）署名权。在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。
（2）获得报酬与奖励权

Question 15

执行本单位任务所完成的职务发明创造包括三种情形：

Answer 15

1. 在本职工作中作出的发明创造
2. 履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造
3. 退休，调离原单位后或者劳动，人事关系终止后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作中或者原单位分配到任务有关的发明创造。

Question 16

本单位的物质技术条件

Answer 16

指本单位的资金，设备，零部件，原材料或者不对外公开的技术资料等。

这里的本单位包括临时工作单位。

Question 17

职务发明创造的专利申请权：该单位

Answer 17

1. 当事人对专利权和专利申请权的归属有约定的，应当依照其约定
2. 职务发明创造申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人
3. 该单位转让职务技术成果的，完成人享有以同等条件优先受让的权利

Question 18

非职务发明创造的专利申请权啊与专利权的归属

Answer 18

1.一般原则：发明人或者设计人
2.发明人或者设计人的范围
（1）指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。
（2）只负责组织工作的人，为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。

Question 19

共同发明的专利权归属

Answer 19

1. 共同发明，指两个以上单位或者个人合作完成的发明创造，以及一个单位或个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造
2. 专利权归属：当事人未约定的，申请专利的权利属于挖成或者共同完成的单位或者个人
3. 专利申请权或者专利权的共有人对权利行使有约定的，从其约定
4. 共有人获得专利权后，各共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利，许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。

Question 20

专利权人的权利

Answer 20

1.自己实施专利的权利
2.许可他人实施专利的权利。包括独占许可，排他许可和普通许可。
3.转让权。
转让专利申请权或专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记并予以公告。专利权转让合同自成立时生效，但专利申请权或者权利权的转让自登记之日起生效。
4.报酬权或受奖权
5.署名权和标记权
6.放弃专利权

Question 21

专利权无效的情形

Answer 21

授予专利权不符合专利法有关规定

1. 被授予专利的发明创造不符合授予专利权的实体条件
2. 专利申请文件不符合法律规定，如说明书披露公开不充分等
3. 属于法律规定不授予专利权的范围
4. 属于重复授权情形
5. 违反在先申请原则

Question 22

专利权无效的宣告

Answer 22

1.专利权无效的情形
2.任何单位或者个人可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效
3.申请专利权无效的请求不受期限限制
4.对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。
人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼

Question 23

专利权无效的法律后果

Answer 23

1.自始无效，原则上具有溯及力。宣告无效的专利权视为自始即不存在
2.例外：对于已经执行完毕的判决及已经履行的合同原则上不具有溯及力
已经获得的专利侵权赔偿金，专利使用费，专利权转让费，原则上不予返还。
但不返还明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。
因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。

Question 24

专利权的终止

Answer 24

11.自然终止，及专利权因期限届满而终止
2.法定事由而终止，即在专利权有效期限届满前因发生法律规定的事由而消灭。
这些事由包括专利权人没有按照规定缴纳年费，专利权人以煮面声明放弃起专利等。

Question 25

专利权的保护期限

Answer 25

1. 发明专利：20看，自申请日起计算
2. 实用新型与外观设计：10年，自申请日起计算
3. 专利申请人有优先权的，仍以实际申请日作为起算点，而非从优先权日起算。

Question 26

强制许可

Answer 26

指国家专利主管机关根据具体情况，不经专利权人许可，授权符合法定条件的申请人实施专利的法定制度。

Question 27

强制许可的类型

Answer 27

1. 普通强制许可
2. 交叉强制许可
3. 给予保护公共利益的强制许可

Question 28

普通强制许可

Answer 28

1. 专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的

2. 专利权人行使专利权行为被依法认定为垄断行为，为消除或减少该行为对竞争产生的不利影响的。

Question 29

交叉强制许可

Answer 29

一项取得专利权的发明或实用新型比前一已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的强制许可。
在依照上述规定给予强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一项专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可

Question 30

基于保护公共利益的强制许可

Answer 30

1. 在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。
2. 为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口大符合我国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。

Question 31

强制许可的效力

Answer 31

1.强制许可制度仅适用于发明和实用新型，而不适用于外观设计
2.取得强制许可单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施
3.取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费。
付给使用费的，其数额由双方协商，双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。

Question 32

不视为侵权的情形

Answer 32

1.权利用尽。
专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位，个人售出后，使用许诺销售，销售进口该产品的不构成侵权。
2.先用抗辩权
在专利申请日前已经制造相同产品，使用相同方法或者已经作好制造，使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造使用的，不构成侵权
3.临时过境。
临时通过中国领陆，领水，领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不构成侵权。
4.专为科学研究和实验而使用有关专利的，不构成侵权
5.为提供行政审批所需要的信息，制造使用井口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造，进口专利药品或者专利医疗器械的，不构成侵权。

Question 33

专利侵权诉讼的原告

Answer 33

1. 专利权人

2. 利害关系人

Question 34

利害关系人

Answer 34

利害关系人包括专利实施许可合同的被许可人，专利财产权利的合法继承人。
1.独占实施许可：合同的被许可人可以单独向人民法院提起诉讼
2.排他实施许可：合同的被许可人可以和专利权人共同起诉，也可以在专利权人不起诉的情况下提起诉讼。
3.普通实施许可：合同的被许可人通常不享有起诉权。
但许可合同明确约定被许可人可以单独起诉，或经专利权人书面授予单独起诉的，人民法院可以受理。

Question 35

专利权保护范围的依据

Answer 35

1.发明或实用新型
以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容
2.外观设计
图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

Question 36

专利侵权行为的类型

Answer 36

1. 发明与实用新型：制造；使用，许诺销售，销售，进口
2. 外观设计：制造，许诺销售，销售，进口
   * 许诺销售，指以做广告，在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售商品的意思表示。

Question 37

构成侵权但不承担赔偿责任的情形

Answer 37

为生产经营目的使用，许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并销售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。

• 只是不承担赔偿责任。侵权人仍应当承担停止侵害，销毁侵权产品等责任方式。
• 对于制造，进口侵犯专利权产品的行为，即使不知侵权事宜，仍构成侵权，并承担赔偿损失，停止侵权等责任。

Question 38

侵害专利权的损害赔偿责任：

Answer 38

1. 侵犯专利权的赔偿数额按照专利权人因被侵权所受到的实际损失决定
2. 实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定
3. 权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。
4. 权利人的损失，侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型，侵权行为的性质和清洁等因素，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿。