REGOLAMENTO CONTRATTUALE O CONTENUTO DEL CONTRATTO

Question 1

Integrazione del contratto

Answer 1

Art 1374- Il contratto obbliga le parti non solo a quanto e’ nel medesimo espresso, ma anche a tutte le conseguenze che ne derivano secondo la legge, o, in mancanza, secondo gli usi e l’equita’.

Question 2

Tipi di clausole più diffusi nella realtà economica

Answer 2

1. Condizione
2. Termine
3. Clausola di recesso unilaterale
4. Clausola di modificazione delle condizioni di contratto
5. Clausola risolutiva espressa
6. Clausola penale
7. Caparra
8. Clausola compromissoria
9. Clausola di Hardship
10. Clausola di forza maggiore

Question 3

1. Condizione

Answer 3

Una clausola del contratto può sottoporre l’inizio dell’efficacia (condizione sospensiva) o la fine dell’efficacia del contratto (condizione risolutiva) al realizzarsi di un avvenimento futuro ed incerto, art 1353. (es. dopo l’approvazione del CdA).

Question 4

Clausola: Condizione

Contratto condizionale

Answer 4

Art. 1353- Contratto condizionale: “le parti possono subordinare l’efficacia o la risoluzione del cintrattti i di un singolo patto a un avvenimento futuro e incerto”
Non è valida della condizione meramente potestativa (ovvero solo secondo la volontà di uno dei due contraenti).
Art. 1355- Condizione meramente potestativa: “è nulla l’alienazione di un diritto o l’assunzione di un obbligo subordinata a una condizione sospensiva che la faccia dipendere dalla mera volontà dell’alienante o del debitore.” Le parti quindi sono già vincolate dal contratto dal momento in cui è stipulato, ma questo non produce i suoi effetti tipici (es. pagamento del canone di locazione).

Question 5

Clausola: Condizione

comportamento delle parti nello stato di pendenza

Answer 5

un diritto sotto condizione sospensiva, ovvero lo ha acquistato sotto condizione a risolutiva, deve, in pendenza della condizione, comportarsi secondo buona fede per conservare integre le ragioni dell’altra parte“ durante la fase della pendenza della condizione le parti non possono operare per fare in modo che la condizione non si realizzi altrimenti la condizione si reputa comunque avverata.

Question 6

2. Termine

Answer 6

La condizione risolutiva è un elemento futuro e certo dopo il quale il contratto perde i suoi effetti.
Una clausola del contratto può sottoporre l’inizio dell’efficacia (terminale iniziale) e la fine dell’efficacia del contratto (termine finale) ad un termine, evento futuro e certo (con una data sicura).

Question 7

3. Clausola di recesso unilaterale

Answer 7

Clausola con la quale una od entrambe le parti del contratto si riservano di sciogliersi dal rapporto contrattuale. Se è contratta si può sempre inserire. Se è inserita dalla parte forte è considerata vessatoria e deve essere approvata per iscritto.

Question 8

Clausola: Clausola di recesso unilaterale

Nel cc

Answer 8

Art 1341- condizioni generali di contratto, comma 2: “In ogni caso non hanno effetto, se non specificatamente approvate per iscritto, le condizioni che stabiliscono, a favore di colui che le ha predisposte: facoltà di recedere dal contratto (1377).”
Art. 1373- recesso unilaterale: “se a una delle parti è attribuita la facoltà di recedere dal contratto, tale facoltà può essere esercitata finché il contratto non abbia avuto un principio di esecuzione. Nei contratti a esecuzione continuata o periodica, tale facoltà può essere esercitata anche successivamente, ma il recesso non ha effetto per le prestazioni già eseguite o in corso di esecuzione.”

Question 9

Clausola: Clausola di recesso unilaterale

Nel Cod. Cons.

Answer 9

Per i contratti con i consumatori se è predisposta dalla parte professionale deve passare il controllo di vessatorietà.
Diritto del consumatore di sciogliere unilateralmente il contratto di acquisto di un bene o di un servizio, concluso a distanza, o fuori dai locali dell’esercizio commerciale. Tale diritto potrà essere esercitato, senza alcuna penalità e senza indicare una motivazione specifica, entro il termine di 14 gg lavorativi (Art. 52- Diritto di recesso)
Se una clausola prevede il recesso sia della parte professionale che del consumatore allora la clausola può essere considerata non squilibrata, in realtà tendenzialmente si reputa comunque squlibrata.
Disciplina che consente il recesso unilaterale in caso di inserimento dalla parte forte: il recesso legale es. contratti con il commercialista, avvocato etc. è previsto che il cliente possa recedere unilateralmente, perché la relazione si basa sulla fiducia).

Question 10

4. Clausola di modificazione delle condizioni di contratto

Answer 10

Anche qua ci sono dei tipi di contratto per cui il legislatore stesso contempla la possibilità dalla modificazione unilaterale delle condizioni di contratto (es. contratti bancari: la banca può cambiare le condizioni di contratto quando ci sia un determinato motivo).
Se è contratta si può sempre inserire. Se è inserita dalla parte forte è considerata vessatoria:
Nel cc: Art. 1341-condizioni generali di contratto secondo comma.
Nel Cod. Cons: art 33- Clausole vessatorie nel contratto tra professionista e consumatore

Question 11

Clausole che si ritrovano in ipotesi di inadempimento del contratto

Answer 11

5. Clausola risolutiva espressa
6. Clausola penale
7. Caparra
8. Clausola compromissoria

Question 12

5. Clausola risolutiva espressa

Answer 12

Art. 1456- Clausola risolutiva espressa: “I contraenti possono convenire espressamente che il contratto si risolva nel caso che una determinata obbligazione non sia adempiuta secondo le modalità stabilite punto in questo caso, la risoluzione si verifica di diritto quando la parte interessata dichiara all’altra che intende valersi della clausola risolutiva.”
Clausola che si introduce quando si stipula il contratto. Con questa clausola i contraenti stabiliscono che il contratto si intende risolto al verificarsi di uno o più avvenimenti precisi integranti gli estremi di un inadempimento non necessariamente grave, ma anche di scarsa importanza.
In questo caso la risoluzione opera di diritto non al semplice verificarsi del fatto, ma dopo che il creditore ha dichiarato espressamente che intende avvalersi della clausola. La clausola produce i suoi effetti non nel momento in cui si verifica un inadempimento, ma sull’ invocazione di una delle due parti (in via stragiudiziale). Gli effetti si producono e quindi il contratto viene sciolto quando la parte inadempiente ha avuto conoscenza (ovvero avrebbe potuto avere conoscenza) della comunicazione che l’altra parte si avvale della calusola risolutiva espressa.

Question 13

6. Clausola penale

Nel cc: effetti della clausola penale:

Answer 13

Art 1382- effetti della clausola penale: “La clausola, con cui si conviene che, in caso di inadempimento o di ritardo nell’adempimento, uno dei contraenti è tenuto a una determinata prestazione promessa (normalmente somma in denaro), se non è stata convenuta la risarcibilità del danno ulteriore. La penale è dovuta indipendentemente dalla prova del danno.”
Clausole che contengono una predeterminazione di quali saranno le conseguenze dell’inadempimento.
La penale opera in modo diverso a seconda che il danno sia dovuto all’inadempimento o al ritardo. Normalmente la penale contempla l’obbligo di pagare una determinata somma. Ha l’effetto di limitare il risarcimento alla prestazione pattuita, se non è stata convenuta la risarcibilità del danno ulteriore.
Se le parti convengono che sia risarcibile anche il danno ulteriore, tale danno ulteriore deve essere dimostrato dal creditore.
Con clausola penale
Il creditore è esonerato dalla prova del danno, ma deve comunque dimostrare, o meglio allegare, l’inadempimento del debitore. Senza clausola penale
La parte adempiente deve dimostrare che la parte inadempiente abbia causato un danno e quantificarlo.
Nella clausola può essere inserito in modo espresso che se il danno è subito è maggiore a quanto quantificato nella clausola penale il risarcimento che spetta è maggiore.
È nulla la clausola penale che abbia lo scopo di escludere la responsabilità debitoria per dolo o colpa grave.
Clausola che deve essere concordata.

Question 14

6. Clausola penale

Nel cc: Riduzione della penale:

Answer 14

Art 1384 – Riduzione della penale: “la penale può essere diminuita equamente dal giudice, se obbligazione principale è stata eseguita in parte ovvero se l’ ammontare della penale è manifestamente eccessivo, ha avuto sempre riguardo all’ interesse che il creditore aveva all’adempimento ”
Se la penale è di importo manifestamente eccessivo si può chiedere al giudice di diminuirlo. Riduzione della penale è comunque più vantaggiosa della rimozione della clasuola.

Question 15

6. Clausola penale

Nel Cod. Cons.: Clausole vessatorie nel contratto tra professionista e consumatore

Answer 15

Art 33- Clausole vessatorie nel contratto tra professionista e consumatore, co 2, lettera f: “Si presumono vessatorie fino a prova contraria le clausole che hanno per oggetto, o per effetto, di: imporre al consumatore: in caso di inadempimento o di ritardo nell’adempimento, il pagamento di una somma di denaro a titolo di risarcimento, clausola penale o altro titolo equivalente d’importo manifestamente eccessivo.”

Question 16

6. Clausola penale

Nel Cod. Cons.: accertamento della vessatorietà delle clausole

Answer 16

Nei contratti con il consumatore, viene considerata una clausola presuntivamente vessatoria, per il suo contenuto è squilibrata e quindi nulla e quindi viene eliminata dal contratto.
Art 34- accertamento della vessatorietà delle clausole: non sono vessatorie le clausole che sono state contrattate individualmente.

Question 17

7. Caparra

Answer 17

• Confirmatoria (art. 1385): richiesta al momento del contratto come garanzia dell’adempimento
  Se la parte non adempie allora la caparra viene tenuta come una penale. Se invece è inadempiente la parte che ha ricevuto la caparra, l’altra può recedere dal contratto e chiedere il doppio della caparra.
• Penitenziale (art. 1386): corrispettivo per il recesso dal contratto
  Art 1386- caparra penitenziale: “se nel contratto è stipulato il diritto di recesso per una o per entrambe le parti, la caparra ha la sola funzione di corrispettivo del recesso. In questo caso, il recedente perde la caparra data o deve il doppio di quella ricevuta”

Question 18

8. Clausola compromissoria

Answer 18

Clausola che in caso sorga un conflitto tra le parti del contratto la risoluzione verrà rimessa agli albitri (professionisti specificamente individuati o camera arbitrale). Clausola con la quale si prevede la devoluzione della risoluzione della controversia ad una arbitrato o ad una altro tipo di ADR (es. moderazione).

Question 19

Clausole che si trovano in prevalenza in contratti internazionali

Answer 19

9. Clausola di Hardship

10. Clausola di forza maggiore

Question 20

9. Clausola di Hardship

Answer 20

Clausola inserita nei contratti internazionali relativa a situazioni particolari in cui, in seguito ad eventi non previsti dalle parti, muti sostanzialmente l’equilibrio economico del contratto e l’esecuzione diventi eccessivamente onerosa per una di esse, es. modificazione dei prezzi sul mercato, difficoltà tecniche sopravvenute ecc. Nelle situazioni individuate si prevede solitamente nelle clausole diffuse sul mercato una rinegoziazione del contratto.
Nel cc: si prevede che la parte per cui la prestazione diventa particolarmente eccessivamente può chiedere la risoluzione del contratto, l’altra parte può offrirsi di portare il contratto nuovamente ad equità.

Question 21

9. Clausola di Hardship

Contratto con prestazioni corrispettive

Answer 21

Art. 1467- Contratto con prestazioni corrispettive: “Nei contratti a esecuzione continuata o periodica ovvero a esecuzione differita, se la prestazione di una delle parti è divenuta eccessivamente onerosa per il verificarsi di avvenimenti straordinari e imprevedibili, la parte che deve tale prestazione può domandare la risoluzione del contratto. La risoluzione non può essere domandata se la sopravvenuta onerosità rientra nell’alea normale del contratto la parte contro la quale è domandata la risoluzione può evitarla offrendo di modificare equamente le condizioni del contratto ”

Question 22

10. Clausola di forza maggiore

Answer 22

La clausola di forza maggiore prevede che la parte che si trovi a non poter eseguire il contratto per il verificarsi di una causa maggiore, non è ritenuta responsabile.
Nel cc: Il cc prevede come conseguenza la risoluzione del contratto.
Art. 1463- Impossibilità totale: “nei contratti con prestazioni corrispettive, la parte liberata per la sopravvenuta impossibilità della prestazione dovuta non può chiedere la controprestazione e deve restituire quella che abbia già ricevuta, secondo le norme relative alla ripetizione dell’indebito.”
Se l’impossibilità è solamente parziale la controparte può avere la riduzione della prestazione dovuta dalla controparte.
Art 1464- Impossibilità parziale: “Quando la prestazione di una parte divenuta solo parzialmente impossibile, l’altra parte ha diritto a una corrispondente riduzione della prestazione da essa dovuta virgola e può anche recedere dal contratto qualora non abbiano interesse apprezzabile all’adempimento parziale.”