7. Overdragelsesmåder

Question 1

Hvad er kapitaloverdragelse?

Answer 1

Det er, når en virksomhed overdrages i form af salg af kapitalandele, altså aktier og anparter i en målvirksomhed.

Question 2

Hvordan ændrer køberens og selskabets retsstilling sig efter en kapitaloverdragelse?

Answer 2

Ved kapitaloverdragelser indtræder køber i sælgers retsstilling som ejer af målselskabet, mens målselskabet som juridisk enhed er uberørt af overdragelsen; det eneste, der sker, er en ændring af ejeren/ejerne af kapitalandelene.

Question 3

Hvad er fordelen ved kapitaloverdragelse?

Answer 3

Målvirksomheden kan som udgangspunkt videreføre eksisterende kontrakter, idet der ikke i forhold til målvirksomhedens medkontrahenter foreligger et (kreditor- eller) debitorskifte.

Question 4

Hvad er undtagelsen til, at eksisterende kontrakter videreføres i kapitaloverdragelse?

Answer 4

I praksis gælder den ofte forekommende undtagelse,
at målvirksomhedens vigtige kontrakter indeholder »change of control«- klausuler, det vil sige vilkår om, at medkontrahenten kan bringe aftalen til ophør (eller stille krav om genforhandling af vilkårene), såfremt der sker et skifte af kontrollen med målvirksomheden (Mere end 50% af kontrollen).

Question 5

Hvad er ulempen ved kapitaloverdragelser?

Answer 5

Køber indtræder i sælgers risici i forhold til de forpligtelser, der er forbundet med målvirksomhedens hidtidige drift, f.eks. erstatningskrav fra medkontrahenter eller offentlige myndigheder.

Question 6

Hvordan kan risici medføre, om man vælger kapitaloverdragelse eller substansoverdragelse?

Answer 6

Det beror på købers muligheder for risikoafdækning via due diligenceundersøgelser, garantier mv. om dette er en acceptabel risiko for køber.
Væsentlige historiske risici kan således medføre, at parterne vælger substansmodellen.

Question 7

Hvilket skattemæssige motiv har sælgeren for kapitaloverdragelse?

Answer 7

For sælger er kapitaloverdragelsen ofte at foretrække, da en avance for et selskab ofte vil være skattefri, og for en person vil skulle beskattes som aktieindkomst

Question 8

Hvilke selskabsretlige bestemmelser skal tages i betragtning?

Answer 8

SL § 67 – Hvis der er en vedtægtsregel om forkøbsret, skal den indeholde en frist for udøvelse af forkøbsretten – opstår sjældent, da forkøbsretter oftest er reguleret i ejeraftaler

SL § 68 – Vedtægtsbestemt samtykke – der skal være samtykke fra selskabet eller andre ved overgang af kapitalandele

Question 9

Hvad er en substansoverdragelse?

Answer 9

Det er, når en virksomhed overdrages i form af en overdragelse af målvirksomhedens aktiver, med eller uden passiver.

Question 10

Hvad er fordelen ved substansoverdragelse?

Answer 10

Køber kommer ikke til at være udsat for forpligtelser og risici forbundet med den hidtidige drift.

Dog med undtagelse af forpligtelser over for målvirksomhedens lønmodtagere, miljøretlige forpligtelser og overtrædelse af konkurrencereglerne.

Bruges derfor oftest ved overdragelse af insolvente virksomheder.

Question 11

Hvilke andre fordele kan en substansoverdragelse have?

Answer 11

En anden klar fordel ved substansoverdragelsen er det giver mulighed for alternative deloverdragelse
såsom ved spaltning eller tilførsel af aktiver. En anden klar fordel ved substansoverdragelsen er, at det giver mulighed for at stille sikkerhed i overdragne aktiver
fremfor aktier.

Question 12

Hvad er ulempen ved substansoverdragelse?

Answer 12

Med få undtagelser (f.eks. lønmodtagere) er det nødvendigt at opnå medkontrahenternes samtykke til, at bestående kontraktforhold fortsætter efter overdragelsen ➔ debitorskifte kræver kreditorsamtykke.
- Kan være vanskeligt at få et overblik over de aktiver og passiver, der overdrages i en handel.

Question 13

Hvilket skattemæssige motiv kan substansoverdragelse have for køberen?

Answer 13

Skattemæssigt motiv: køber vil ofte foretrække substansoverdragelsen, da køber herved kan afskrive på købesummen i det omfang, de købte aktiver er
afskrivningberettigede.

Dette kan være fast ejendom, jf. AFL § 17 ➔ afskrives med op til 4% p.a.

Ligeledes udløser købet af en virksomhed efter substansmodellen ingen beskatning hos køber.

Question 14

Hvilke alternativer er der til virksomhedsoverdragelser? (nævn 4)

Answer 14

IPO (børsintroduktion), Private placements, Joint ventures og Auktionssalg.

Question 15

Hvad er Private placements?

Answer 15

Der udbydes relativt større kapitalposter til en begrænset kreds af normalt professionelle investorer, herunder venture capital-selskaber og lignende.
o Aktier placeres i et selskab til en bredere kreds af investorer, hvor der udbydes større aktieposter til en begrænset aktionærkreds.

Question 16

Hvad er Joint ventures?

Answer 16

Parterne etablerer en forretning sammen, samtidig med de bibeholder deres bestående virksomheder – der arbejdes om en specifik målsætning

Question 17

Hvad er Auktionssalg?

Answer 17

Et auktionssalg kan begrundes i sælgers ønske om at opnå flere interesserede købere og dermed gunstigere salgsvilkår. Hermed bliver køberne bedt om at afgive bud på virksomheden. Det er dog en stor ulempe forbundet med auktionssalg, idet det er en meget omkostningsfuld proces, specielt fordi man nænsomt skal opdele de forskellige dele af købsprocessen, for at sikre at information ikke bliver lækket mv.

Question 18

Hvad er fusioner?

Answer 18

En fusion er en specifik form for virksomhedsoverdragelse, hvor to eller flere virksomheder slår sig sammen for at danne en ny enhed. I modsætning hertil er et normalt opkøb af
virksomheden en situation, hvor en virksomhed erhverver aktier eller aktiver i en anden virksomhed for at få kontrol over den.

Question 19

I hvilken bestemmelse er fusioner defineret?

Answer 19

SL § 236 ➔ definition af en fusion

Question 20

Hvordan er fusioner defineret i Selskabsloven?

Answer 20

1. to hidtil selvstændige juridiske enheder sammensmeltes en én ny enhed (egentlig fusion) og
2. en enhed (det ophørende selskab) uden likvidation opløses ved overdragelse af enhedens aktiver og passiver som helhed til en anden enhed (det fortsættende selskab) (uegentlig fusion).

Question 21

Hvad er fordelen ved fusioner?

Answer 21

Det kræver ikke samtykke fra kreditor.

Question 22

Hvad medfører fusioner?

Answer 22

Fusion medfører universalsuccession, jf. SL § 250

Question 23

Hvad er universalsuccession, jf. SL § 250?

Answer 23

Kreditorer i det ophørende selskab kan ikke gøre indsigelser mod det debitor- og kreditorskifte der implicit sker ved fusionen.
o Universalsuccession: Det at en person fuldstændig indtræder i en anden persons formueretlige stilling med både rettigheder og forpligtelser

Question 24

Hvad bruges spaltning eller tilførelse af aktiver til som led i en virksomhedsoverdragelse?

Answer 24

Det bruges til at opdele eller overføre specifikke aktiver eller forretningsområder mellem virksomheder.

Question 25

Hvad er en fuldstændig spaltning?

Answer 25

Det er, når man opdeler virksomhedens aktiver og passiver imellem to nystiftede virksomheder mod
vederlag til det spaltede selskabs kapitalejere.

Question 26

Hvad sker der med virksomheden, efter det er blevet fuldstændig spaltet?

Answer 26

Det oprindelige selskab ophører med at
eksistere hvorimod de to nystiftede selskaber fortsætter.

Question 27

Hvad er en delvis spaltning?

Answer 27

Forstås ved at kun en del af selskabets aktiver og passiver overføres mod vederlag til det oprindelige selskabs kapitalejere.
Delvis spaltning foretages ofte i forbindelse med en
virksomhedsoverdragelse, eksempelvis hvor man ikke har lyst til at gennemføre en substansoverdragelse af det oprindelige selskab.

Question 28

Ophører det oprindelige selskab efter en delvis spaltning?

Answer 28

Hvis vi forestiller os, der er et nystiftet selskab, der modtager aktiverne og passiverne, så fortsætter både det nystiftede og det oprindelige selskab med at eksistere.

Question 29

Hvad er Tilførelse af aktiver?

Answer 29

• Tilførelse af aktiver er en proces, hvor en virksomhed overfører specifikke aktiver eller forretningsområder til en anden virksomhed.
• Ved tilførelsen overdrages ejendomsretten til de aktiver, der er genstand for overdragelsen, til den modtagende virksomhed.
• Den modtagende virksomhed kan være en eksisterende virksomhed eller en nyoprettet enhed.