8. Konkurrenceretlige aspekter

Question 1

Hvilke to love er relevante, når man taler om fusionskontrolreglerne?

Answer 1

Fusionskontrolforordningen og Konkurrenceloven § 12.

Question 2

Hvad er formålet med fusionskontrolregler?

Answer 2

At sikre at de ikke resulterer i en uacceptabel indskrænkning af konkurrencen på markedet. Må ikke hæmme den effektive konkurrence.

Question 3

Hvilke tre “regler” skelnes der imellem?

Answer 3

Forbud mod konkurrencebegrænsende aftaler
Forbud mod misbrug af dominerende stilling
Fusionskontrolreglerne

Question 4

Hvad er formålet med konkurrencebegrænsende aftaler?

Answer 4

At beskytte den effektive og frie konkurrence.

Question 5

Hvad er en konkurrencebegrænsende aftale?

Answer 5

En aftale som på en eller anden måde begrænser konkurrence mellem virksomheder.

Question 6

Hvad er kartelvirksomhed?

Answer 6

En kartel er en aftale mellem to virksomheder om at begrænse konkurrence imellem dem. Dette er der altså et forbud imod.

Question 7

Er konkurrenceklausuler så konkurrencebegrænsende aftaler?

Answer 7

Konkurrenceklausuler er per definition en konkurrencebegrænsende aftale, og det skal derfor vurderes, om der alligevel kan være legitime hensyn til at operere med sådanne klausuler.

Question 8

Hvad er misbrug af dominerende stilling?

Answer 8

Hvis virksomheder eller sammenslutninger heraf opnår dominerende stilling, kan de ved deres aftaler og adfærd, eller blot den dominerende stilling, hæmme den effektive og frie konkurrence.

Question 9

Giv et eksempel på misbrug af dominerende stilling?

Answer 9

Leveringsnægtelse - Nægter at levere til en virksomhed uden saglig grund

Question 10

I hvilke overdragelser gælder Fusionskontrolreglerne?

Answer 10

Gælder Kapitaloverdragelser, Substansoverdragelser og Fusioner

Question 11

Hvilke fusionskontrolmyndigheder er der?

Answer 11

Hver jurisdiktion har en eller flere fusionskontrolmyndigheder, der er ansvarlige for at
håndhæve fusionskontrolreglerne.
EU-kommissionen og Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen

Question 12

Hvad indebærer indberetningspligten i Fusionkontrolreglerne?

Answer 12

Fusionskontrolreglerne fastsætter en tærskel for, hvornår virksomhedsoverdragelser og fusioner skal indberettes til fusionskontrolmyndigheden (Enten EU-kommissionen eller Konkurrencestyrelsen). Tærsklerne er lavere i konkurrenceloven

Question 13

Hvad vurderes tærsklen ud fra?

Answer 13

Baseret på omsætning.

Question 14

Hvornår indberettes en transaktion til fusionskontrolmyndighederne?

Answer 14

Hvis en transaktion overstiger de relevante tærskler, skal den normalt indberettes til fusionskontrolmyndigheden, før den kan gennemføres.

Question 15

Hvad er en konkurrencevurdering efter en transaktion er blevet indberettet?

Answer 15

Fusionskontrolmyndigheden gennemfører en konkurrencevurdering af den pågældende
transaktion for at vurdere, om den vil skabe eller forstærke en dominerende position på
markedet eller på anden måde begrænse konkurrencen.

Question 16

Hvad indebærer en konkurrencevurdering?

Answer 16

Konkurrencevurderingen omfatter en analyse af markedets struktur, potentielle konkurrenter, køberens og sælgerens markedspotentiale samt eventuelle konkurrenceretlige bekymringer.

Question 17

Hvad gør Fusionskontrolmyndigheden efter konkurrencevurderingen?

Answer 17

Baseret på konkurrencevurderingen træffer fusionskontrolmyndigheden beslutning om at
godkende eller forbyde transaktionen.

Question 18

Hvad så hvis transaktionen godkendes?

Answer 18

Hvis transaktionen godkendes, kan der være vilkår eller påbud, som parterne skal overholde for at sikre, at konkurrencen på markedet opretholdes.

Question 19

Hvad kan virksomhederne selv gøre for at undgå at konkurrencen hæmmes?

Answer 19

Virksomhederne kan også tilbyde tilsagn, så der ikke sker betydelig hæmning af konkurrencen – Fx frasalg af divisioner og hvordan den fusionerede virksomhed vil udøve adfærd overfor tredjepart (Myndighederne sanktionerer, hvis det ikke opfyldes efter closing)

Question 20

Hvad så hvis transaktionen ikke godkendes?

Answer 20

Hvis en virksomhed ikke overholder fusionskontrolreglerne, kan der pålægges sanktioner,
herunder bøder og i nogle tilfælde annullering af transaktionen.

Question 21

Hvordan er konkurrence en risiko for virksomheden?

Answer 21

Konkurrenceretlige overtrædelser udgør en væsentlig risiko for køber, da sanktioner og de økonomiske skader kan være betydelige

• Skaderne vil være svære at kvantificere økonomisk
• (Kun) bøderne og erstatningskrav kan undgås via substansoverdragelser, mens de markedsmæssige negative effekter som udgangspunkt vil være de samme

Question 22

Hvordan kan køberen afdække evt. risici?

Answer 22

Købers risikoafdækning vil være grundig due diligence, garantier, erklæringer og indeståelse og eventuel W&I forsikring

Question 23

Hvilke risikodækningsværktøjer kan virksomheden anvende? (Nævn de 3)

Answer 23

Due Dilligence undersøgelse
Garantier, erklæringer og indeståelser
W&I forsikring

Question 24

Hvordan kan Due Dilligence risikoafdække konkurrenceretlige problemer?

Answer 24

• Gennemfør en grundig due diligence-proces for at identificere eventuelle konkurrenceretlige risici og forpligtelser relateret til transaktionen.
• Undersøg den pågældende virksomheds markedsposition, markedsandele, konkurrenter og tidligere konkurrenceretlige sager.
• Vurder eventuelle pågående undersøgelser eller retssager, der involverer virksomheden på konkurrenceretlige områder.

Question 25

Hvordan kan Garantier, erklæringer og indeståelser risikoafdække konkurrenceretlige problemer?

Answer 25

Indgå aftaler med sælgeren om inklusion af garantier, erklæringer og indeståelser vedrørende konkurrenceretlige forhold.

Question 26

Hvilke garantier kan inkluderes?

Answer 26

Sælger er ansvarlig på objektiv basis, med forbehold for købers viden, skal aftales om de afgives kun per signing eller om også per closing

Question 27

Hvilke erklæringer kan inkluderes?

Answer 27

Erklæringer, sælger erklærer sig om forhold på baggrund af sin viden eller burde viden (culpa)

Erklæringer om, at virksomheden har overholdt konkurrenceretlige regler, og at der ikke er igangværende konkurrencesager mod virksomheden.

Question 28

Hvilke indeståelser kan inkluderes?

Answer 28

Sælger er ansvarlig på objektiv basis, uden forbehold for købers viden

Question 29

Hvordan kan W&I forsikring risikoafdække konkurrenceretlige problemer?

Answer 29

W&I-forsikring kan give køberen ekstra beskyttelse og økonomisk sikkerhed i tilfælde af konkurrenceretlige problemer.
- Dækker det økonomiske tab, virksomheden lider, hvis de garantier, der er blevet givet i forbindelse med køb eller salg af en virksomhed, viser sig at være ukorrekte.

Question 30

Hvad er en break free klausul?

Answer 30

Klausul der gør, at køber kan afstå fra at give de af
myndighederne for en godkendelse krævede tilsagn, mod at betale et kompensationsbeløb til sælger.

Question 31

Hvad er Hell or High water klausul?

Answer 31

En sådan klausul indebærer, at køber forpligter sig til at tage alle nødvendige skridt for at opnå godkendelse fra konkurrencemyndighederne)

Question 32

Hvad er gun jumping?

Answer 32

Før fusionen er blevet godkendt, arbejder virksomhederne sammen, udveksler
informationer mm.

Question 33

Hvordan kan en konkurrenceklausul beskyttes mod forbuddet for konkurrencebegrænsende aftaler?

Answer 33

Konkurrenceklausuler er per definition en konkurrencebegrænsende aftale, men heroverfor har køber en legitim interesse i at beskytte sin investering (mod sælgers konkurrence) og derfor accepteres de som såkaldt accessorisk begrænsning

• Klausulerne må ikke gå længere end dette legitime hensyn til køber, i form af varighed (2-3 år – Er set før på 5 år), geografiske og materielle udstrækning
  o 2 år, hvis der overdrages goodwill
  o 3 år, hvis der overdrages goodwill og knowhow

Question 34

Hvad består virksomhedens good will af?

Answer 34

Består af både målvirksomhedens eksisterende kundekreds og dens generelle omdømme, herunder potentielle kunders kendskab til målvirksomheden og dens produkter.

Question 35

Hvad er know how?

Answer 35

Det omfatter enhver teknisk eller kommerciel viden, der knytter sig til et eller flere aktiver, der er en del af overdragelsen.