19. Omstødelse af kreditorbegunstigelser (forrykkende dispositioner) Flashcards
hvad er kreditorbegunstigende/forrykkende dispositioner?
§§ 67-72
Medfører anden fordeling ml. kreditorerne end den, der følger af lovens regler dvs. begunstiger en/flere kreditorer på andre kreditorers vegne. Påvirker ikke egenkapitalen
hvilke bestemmelser/dispositioner er forrykkende og kan omstødes (kort)?
§ 67 - betaling af gæld
§ 70 - pant for gammel gæld
§ 70 a - virksomhedspant
§ 71 - udlæg
§ 72, stk. 1 - betaling af gæld efter fristdagen
§ 74 - generalklausulen
hvad er den generelle frist for omstødelse af kreditorbegunstigelser?
3 mdr (for § 67, 70 og 71)
Før 3 mdr for § 70 a
efter fristdag § 72, stk. 1
Hvilken form for betaling af gæld kan omstødes efter § 67?
Betaling af gæld skal være objektiv mistænkelig:
- Usædvanlige betalingsmidler: Kontraktforholdet er afgørende (fx branchesædvane)
- Penge er aldrig usædvanligt
- Ordinær: afgørende om betalingsmidlet også var anvendt som solvent
2.Før normal betalingstid: kontraktforholdet er afgørende
oBetaling på sidste rettidige betalingsdag er normal – løbedage udsætter betaling trods forfald
- Kredit: nedbringelse af kredit må anses som alm. brug af kredit, medmindre nedbringelse sker som slavisk nedbringelse af gældsforhold (U.2009.1918 H: nedbringelse af kassekredit, ikke omstødes: banken tilladte en smule hævninger, lignede at kreditten fungerede normalt)
- Kontantkøb m. usædvanlige betalingsmidler ikke betaling af gæld (nødvendig for modydelse)
- Afgørende forringelse af skyldners betalingsevne: tidsfaktor er afgørende for om den er ordinær
- fx fastlåsning af kredit efter stor indbetaling
- er virksomhed efter betaling fortsat på nogenlunde sædvanlig måde, er det formentlig ordinær
hvad er fristen for hvornår omstødelse af betaling af gæld efter § 67 kan ske?
HR - frist: betaling sker senere end 3 mdr. før fristdag = omstødelse
Nærstående: betaling til nærstående senere end 2 år før fristdag = omstødelse
U: hvis nærstående kan føre solvensbevis, ikke omstødelse
kan betaling af gæld der sikret fx. ved pant omstødes efter § 67? dom?
NEJ, § 67 omfatter ikke betaling af 3M’s gæld eller på sikret gæld (fx pant)
U 2006.1781 H, Colorlux Europe A/S – da kassekreditnedbringelse skete med midler, som banken havde sikkerhed i, ikke omstødelse
kan ordinær betaling efter § 67 omstødes? Giv eksempler på ordinær betaling
Nej, der gælder en ordinærreservation i KL § 67.
ordinær betaling kan ikke omstødes
1) fx hvor kreditor i den konkrete situation har brug for pgl. Genstand
2) fx hvor indfrielse af lån før tid skyldes ønsket om at få det ombyttet til nyt lån på gunstigere vilkår
3) fx hvor skyldner har fået frigjort likvid kapital ift. salg af virksomheden
hvilke problemer opstår der ved nedbringelse af kassekredit ifm. omstødelse af betaling af gæld efter § 67? Nævn praksis på området.
Nedbringelse og hævninger sker løbende hvorfor der principielt er tale om betaling før normal betalingstid.
Der kan dog ikke ske omstødelse af nedbringelse af kassekredit hvis nedbringelsen må anses som alm. brug af kredit.
Sker nedbringelse som slavisk nedbringelse af gældsforhold kan der omstødes.
PRAKSIS: U.2009.1918 H: nedbringelse af kassekredit, ikke omstødes: banken tilladte en smule hævninger, lignede at kreditten fungerede normalt)
kan pant omstødes?
Ja, hvis det er pant for gammel gæld, jf. § 70
hvad menes der med “pant for gammel gæld” efter § 70?
1) pantsætning først sker efter gældens stiftelse, eller at 2) sikringsakten ikke er foretaget uden unødigt ophold efter gældens stiftelse
hvornår stiftes en kautionists regreskrav? hvilken betydning har det iht. pant for gammel gæld?
kautionistens regreskrav stiftes samtidig med hovedfordringen (gældsforpligtelsen). Dvs. det er IKKE indfrielsestidspunktet (hvor kautionisten betaler kreditor) der er afgørende.
Hvis en kautionist derfor kautionerer for skyldner kan denne ikke skynde sig efter at have påtaget sig kautionsforpligtelsen at opnå sikkerhed ved pant i skyldners aktiver.
hvor lang tid tilbage kan pant for gammel gæld, jf. § 70 omstødes?
HR - Frist: sikringsakten (eller pantsætning) foretages senere end 3 mdr. før fristdag = omstødelse
Nærstående: sikringsakten (eller pantsætning) foretages senere end 2 år før fristdag = omstødelse
U: hvis nærstående kan føre solvensbevis, ikke omstødelse (VP kan ikke gives til nærstående)
hvilke særlige problemstillinger opstår der ved aktiver der er sikkerhedsstillet men som er vekslende iht. omstødelse af pant for gammel gæld, jf. § 70? fx. kassekredit
Vekslende aktiver: fx kassekredit (svinger op/ned). Dvs. at hvis ny kreditten svinger ned betales der principielt gæld.
Hvis sikkerhedsforstærkning modsvarer en samtidig kreditudvidelse = ikke omstødelse / hvis ikke den modsvares = sikkerhedsforstærkning omstødelse (Jul Jacobsen nettometode - dom).
- Fx gæld falder, u. sikkerhed falder / sikkerhed stiger u. gæld falder
- Nettometoden anvendes: sammenligne gældens størrelsen på tidspunktet for foretagelse af sikringsaktien for sikkerheden m. størrelsen på fristdagen.
Factoring: belåning af enkelte kundefordringer = nettometode finder ikke anvendelse
- Sikkerhed for samlede kreditmellemværende: nettoforøgelse af sikkerhed, omstødelse
kan der stilles pant i fremtidige fordringer og gæld uden at dette kan omstødes efter § 70?
Ja, der er dom på det hvor man havde stillet pant for gammel gæld og fremtidig gæld, hvoraf kun den gamle gæld kunne omstødes.
kan sikkerheder ombyttes uden at der sker omstødelse efter § 70?
ja, hvis der var en gyldig sikkerhed i forvejen kan der ikke ske omstødelse. En betingelse er dog at sikkerheden ikke ombyttes med en større sikkerhed uden at der sker tilsvarende udvidelse af kreditten.
hvad går nettometoden ud på og hvor anvendes den?
nettometoden anvendes ved afgørelsen af om der er stiftet pant for gammel gæld som så kan omstødes, jf. KL § 70
nettometoden går ud på at sammenligne gældens størrelse på tidspunktet for foretagelse af sikringsakt og på fristdagen = omstødelse for forskellen mellem saldo ved sikringsakt og mindre saldo på fristdag.
nettometoden finder også anvendelse ved factoring ved vurdering af om en sikkerhedsstillelse for sikringskontoen (det samlede indestående) kan omstødes efter § 70.
hvad er hensynet bag omstødelse af pant for gammel gæld, § 70?
sikkerhedsstillelse efter stiftelse af gæld sker alm. kun hvis kreditors tillid til skyldner er rykket.
kan virksomhedspant omstødes? gælder der undtagelser?
Ja, efter § 70 og § 70 a.
§ 70 a:
HR: Omstødelse hvis:
1) virksomhedspantet er tinglyst SENEST 3 mdr. før fristdag (hvis tinglyst senere end 3-mdr. før fristdagen så kan § 70 om pant for gammel gæld evt. anvendes)
2) Kun omstødelse hvis pantet er forøget ved, at aktiver senere end 3 mdr. før fristdag bliver omfattet af pantet
Forøgelsen af pantet omstødes (forøgelse afgøres af nettometode)
Princip for vekslende pant gælder = sikkerhedsforstærkning m. risikoformindskelse til følge
UNDTAGELSE: ordinærreservation (panthavers bevisbyrde)
- Sneboldeffekt: er en enkelt forøgelse ikke ordinær = alle efterfølgende kan omstødes uanset ordinær
kan virksomhedspant gives til nærstående?
Nej
hvad med aktiviteter inden for virksomhedspantet efter afsigelse af dekret? Vil disse kunne omstødes?
Der er ikke tale om omstødelse. Virksomhedspantet fryser nemlig ved dekret og der er derfor ingen aktiver der kommer ind eller ud af virksomhedspantet.
Virksomhedspant kan omstødes efter to bestemmelser. hvilke og hvad er forskellen?
§ 70: virksomhedspant tinglyst senere end 3 mdr. før fristdagen kan omstødes, hvis tinglysning ikke er sket før eller samtidig med gældens stiftelse.
§ 70 a: virksomhedspant tinglyst senest 3 mdr. før fristdagen kan få omstødt den forøgelse af pantet der sker ved at aktiviteter senere end 3 mdr. før fristdagen bliver omfattet af pantet.
kan udlæg omstødes?
Ja efter § 71
hvilke udlæg kan omstødes efter § 71?
omfatter alle udlæg (hvis sikringsakt er tid for denne afgørende)
HR: Udlæg foretaget hos skyldner senere end 3 mdr. før fristdag = udlæg bortfalder
Nærstående: udlæg foretages senere end 2 år før fristdag = udlæg bortfalder
U: hvis solvensbevis føres, ikke omstødelse
hvis der er foretaget tvangsauktion af skyldners ejendel inden konkursen kan en evt. fyldestgørelse herved så omstødes?
ja efter § 71 - udlægshaver må fralægge sig opnået fyldestgørelse.
kan betaling af gæld efter fristdagen omstødes?
HR: JA, omstødelse, jf. § 72, stk. 1
Det afgørende tidspunkt er ved dispositionens foretagelse eller sikringsaktens foretagelse
betyder omstødelse af betaling gæld efter fristdag at der aldrig er nogen der kan sælge skylder noget uden at risikere omstødelse af det de modtager for deres ydelse?
ex. skyldner køber tv i butik for 1.000 kr. efter fristdag. Kan butikkens modtagelse af 1.000 kr. omstødes?
NEJ, i eksemplet kan betalingen på 1.000 kr. ikke omstødes.
Betaling som betingelse for at opnå modydelse er nemlig IKKE betaling af gæld
betaling af gæld efter fristdagen kan omstødes, jf. § 72, stk. 2. Gælder der undtagelser hertil?
U: hvis gæld allerede dækket efter reglerne om konkursordenen (dvs. ligelighedsprincip overholdt)
U: hvis nødvendig for at afværge tab (ex. Going concern disp.)
- Dom: vognmandsvirksomhed, der skulle betale restance til selskab i Mellemøsten
U: hvis begunstigede var i god tro om de omstændigheder, der dannede grundlag for fristdag
Begunstigede har bevisbyrde
U: rekonstruktørens samtykke (u: åbenbar overskridelse af beføjelser)
hvilken omstødelsesbestemmelse gælder både for forringende og forrykkende dispositioner?
§ 74 Generalklausul – utilbørlige dispositioner
hvad hvis der er sket overdragelse til sikkerhed inden for en af omstødelsesfristerne men sikringsakten er ikke foretaget?
ex. A får i gave et hus af skyldner 7 mdr. før fristdag men tinglyser ikke ejendommen.
boet ekstingverer (dvs. ikke omstødelse)
