Week 2 Flashcards
Rechtsvormen zonder rechtspersoonlijkheid (3)
- Maatschap
- Vennootschap onder firma (VOF)
- Commanditaire vennootschap (CV)
Maatschap
- Boek 7A
- Art. 7A:1655-7A:1688
- Ontstaat, wordt niet opgericht
- Beroep/bedrijf
- Stil/openbaar
- Vennoten
- Samenwerkingsovereenkomst
- Vennoten in beginsel aansprakelijk voor gelijke delen
- Vertegenwoordiging: vennoten hebben een volmacht nodig
VOF
- WvK
- Art. 15-34 WvK
- Ontstaat, wordt niet opgericht
- Bedrijf
- Openbaar
- Vennoten
- Samenwerkingsovereenkomst
- Hoofdelijke aansprakelijkheid
- Vertegenwoordiging; vennoten zijn bevoegd de vennootschap te mogen vertegenwoordigen, tenzij anders afgesproken
CV
- WvK
- Art. 19-21 WvK
- Ontstaat, wordt niet opgericht
- Bedrijf
- Openbaar
- Commanditaire vennoot en minimaal beherend vennoot
- Samenwerkingsovereenkomst
- Alleen aansprakelijkheid jegens de beherende vennoten en in beginsel niet tegen de commanditaire vennoot
- Vertegenwoordiging; in beginsel alleen vertegenwoordiging door de beherende vennoten
Is hier sprake van één of meer ondernemingen in de zin van art. 5 Hrgw jo. art. 2 Hrgb?
Art. 2 Hrgb:
- Voldoende zelfstandig -> eigen arbeid of middelen etc
- Organisatorische eenheid -> eigen bankrekening
- Eén of meer personen:
- Voldoende inbreng -> voldoende arbeid etc
- Ten behoeve van derden -> voor een ander de arbeid uitvoeren, niet voor jezelf gericht
- Diensten of goederen -> lever je diensten of goederen
- Oogmerk op materieel voordeel -> kan zowel winst als kostenbesparing
Als hier sprake van is is er een onderneming, en moet deze worden ingeschreven in het handelsregister volgens art. 5 Hrgw
Kwalificeert deze samenwerking als een rechtsvorm?
- Ben je ingeschreven in de notariële akte? -> zo ja, toets of het een rechtsvorm met rechtspersoonlijkheid is, zo niet kijk of er sprake is van een informele vereniging.
- Informele vereniging wordt getoetst via art. 3:26 BW en arrest Lord’s Choir: zijn er leden, een doel dat niet op winst gericht is
- Zo niet, dan moet je kijken naar de rechtsvormen zonder rechtspersoonlijkheid, eerst toets je de maatschap
- Maatschap toets je volgens art. 7A:1655 BW en arrest Astense Dierenartspraktijk:
- Obligatoire overeenkomst (art. 6:213 lid 1 BW) -> mag volgens arrest is er geen vormvereiste, het mag ook stilzwijgend als uit de gedragingen blijkt dat een maatschap gevormd wil worden
- Tussen twee of meer personen
- Zich verbinden om iets in gemeenschap te brengen -> art. 1662 WvK zegt wat eronder valt
- Vermogensrechtelijk voordeel -> winst of kostenbesparing
- Het voordeel moet worden gedeeld -> je mag afspraken maken om een andere winstverdeling te doen, zolang je maar niemand uitsluit
- Gericht op duurzame samenwerking als vennoten -> geen gezagsverhouding
Er is dan sprake van een maatschap en die moet worden ingeschreven in het handelsregister; art. 5 Hrgw
- Om te toetsen of er een VOF is kijk je naar art. 16 WvK:
- een maatschap -> vorige eisen
- uitoefening van een bedrijf -> beroep is wanneer het gaat om de persoonlijke kwaliteiten en vertrouwensband, anders is het een bedrijf
- aangegaan onder een gemeenschappelijke naam
Dan is er sprake van een VOF en deze moet opnieuw worden ingeschreven in de handelsregisterwet; art. 5 Hrgw
- Om te kijken of er sprake is van een CV, toets je aan art. 19 WvK:
- aangegaan tussen een persoon, of;
- tussen meerdere hoofdelijke verbonden vennoten
- een of meer andere personen als geldschieters
Er is dan sprake van een CV, en moet zo in het handelsregister worden ingeschreven volgens art. 5 Hrgw
Mag de commandiet mee discussiëren?
mag gewoon mee discussiëren, zolang hij maar niet naar buiten, naar derden toe handelingen verricht en zijn naam niet in de titel mag (stel het is een achternaam en die vader heeft die naam dus ook, dan maakt het niet uit, want dat is niet onderscheidend
Wat zijn de consequenties als je iemand in dienst neemt of als deelnemer opneemt?
In dienst nemen → dan krijgt hij geen winst vanuit het bedrijf. Bij verlies krijgt hij wel zijn loon. Hij kan niet aansprakelijk worden gesteld voor de schulden. Hij mag de vennootschap niet vertegenwoordigen. Hij sluit een arbeidsovereenomst. Hirarchie met werknemer en werkgever (geen gelijke partners)
commanditaire partner is geen werkgever, de andere 2 wel. Er zal dus geen maatschap ontstaan, maar arbeidsovereenkomst.
Deelnemen → dan kan hij aansprakelijk gesteld worden. Hij kan een deel van de winst krijgen. Hij mag de vennootschap vertegenwoordigen. Hij moet wat inbrengen. Als hij deelnemer moet worden, zou hij dus moeten voldoen aan alle vereisten.
Waar is sprake van wanneer een commandiet die een bedrag geeft in ruil voor rente? En ben je aansprakelijk als commandiet?
Het is een lening, want het gaat om een vast percentage/bedrag los van de winst. Je bent aansprakelijk tot het bedrag dat je inlegt, dus voor dat bedrag kan je wel aangesproken worden
Wat zijn de juridische consequenties van ontbinding?
Art 7A:1683 sub 3 BW → Maatschap wordt ontbonden door opzegging van de vennoot naar de andere vennoot.
art. 30 WvK → voortzettingsbeding, toch doorgaan. Toestemming moet blijken uit een akte.
Hij moet zich ook nog uitschrijven uit het kamer van koophandel register. De overige vennoten gaan door in het venootbeding (het kan van te voren, het kan tegelijkertijd: jij stopt, wij besluiten nu door te gaan, maar kan ook daarna)
De Hoge Raad (HR Van den Broeke/Van der Linden) heeft beslist dat: (4)
- De vermogensbestanddelen in een personenvennootschap een afgescheiden vermogen vormen; (vergelijk art. 3:166 BW)
- dat deze ‘vennootschappelijke gemeenschap’ dus toebehoort aan alle vennoten tezamen; (vergelijk art. 3:191 lid 1 BW)
- dat deze vennootschappelijke gemeenschap een exclusief verhaalsobject is voor de (zaaks)schuldeisers van de personenvennootschap; (vergelijk art. 3:190 BW)
- dat de vennootschappelijke gemeenschap een gebonden gemeenschap is zodat de beschikkingsbevoegdheid daarover ligt bij de gezamenlijke vennoten. (vergelijk art. 3:190 BW)
Ben je commandiet als je geld leent tegenover rente?
Nee, dan is er gewoon sprake van een lening
