selskapsrett

Question 1

Hva menes med et enkeltpersonforetak?

Answer 1

Med enkeltpersonforetak menes en virksomhet som utøves for en enkelt fysisk persons regning og risiko.

Question 2

Hvilken måte deles tradisjonelt selskap inn i? Hvilke former er det?

Answer 2

Tradisjonelt inndeles selskapene etter hvilket ansvar (“heftelse”) som deltakerne har for selskapets forpliktelser. Det er dermed særlig tre hovedformer av selskaper som er praktisk viktige i norsk rett:

• Selskap med ubegrenset deltakeransvar
• Selskap med begrenset deltakeransvar
• selskap med blandet deltakeransvar.

Question 3

Hva menes med selskap med ubegrenset deltakeransvar?

Answer 3

Den ene selskapsformen er selskap hvor alle selskapsdeltakerne (“eierne”) hefter med hele sin formue for selskapets økonomiske forpliktelser.

Question 4

Hva slags selskapstype er kommandittselskap (KS)?

Answer 4

Det er selskap med blandet deltakeransvar.

Question 5

Hva er rettsvirkningen av formelle feil på gf?

Answer 5

Formelle feil. Saksbehandlingsfeil. Rt-2003-1501 (47): Kausalitetskrav. Feilen må ha virket inn på vedtakets innhold (48): Presumpsjon for kausalitet ved regler som er vesentlige for at aksjonærene skal kunne ivareta sine interesser på GF. Eksempel: manglende innkalling

Question 6

Hva er rettsvirkningen av materielle feil på gf?

Answer 6

Materielle feil. Alltid ugyldig. Eksempel: Myndighetsmisbruk (§5-21)

Question 7

Hva er rettsvirkningen av ordensregler?

Answer 7

Ordensregler. Ikke ugyldighet. Eksempel unnlatt protokoll, sml. § 5-16

Question 8

Hva beror spørsmålet om selskapet kan dele ut utbytte?

Answer 8

Om AS eller ASA kan utdele utbytte, beror på om utdelingen ligger innenfor de formelle og tekniske grenser (utbytterammen) og den skjønnsmessige grensen (forsvarlig egenkapital og likviditet).

Question 9

Når fpreøogger det et konsern i aksjelovens forstnad?

Answer 9

Den praktiske hovedregelen er er et konsern i aksjelovenes forstand foreligger hvis et selskap eier mer enn 50 prosent av de stemmeberettigede aksjene i et annet selskap.

Question 10

Hva kjennetegner et ansvarlig selskap?

Answer 10

Ansvarlig selskap kjennetegnes ved deltakernes (eiernes) ansvar for selskapets forpliktelser.

Question 11

Etter hvilke fem regelsett kan utbytte skje?

Answer 11

Utdeling fra AS og ASA kan bare skje etter fem regelsett; nemig reglene om (1) utbytte, (2) kapitalnedsettelse, (3) fusjon eller (4) fisjon av selskaper, og (5) tilbakebetaling etter oppløsning.

Question 12

Hva menes med utdeling?

Answer 12

Utdeling regnes enhver overføring av verdier som direkte ller indirekte kommer en aksjonær til gode, jf. asl/asal. § 3-6 (2).

Question 13

Hvilke tre vilkår må være oppfylt for at det skal foreligge en utdeling?

Answer 13

For at det skal foreligge en utdeling, må tre vilkår være oppfylt. Det må være snakk om en disposisjon (eller flere) som innebærer (1) overføring av verdier fra selskapet, som (2) kommer aksjonæren direkte eller indirekte til gode, og (3) hvor det foreligger årsakssammenheng mellom utdelingen og aksjonærforholdet. For at det skal være en utdeling, må selskapets verdier reduseres.

Question 14

Nevn noen eksempler på tilfeller som kan være såkalt “maskert utbytte”.

Answer 14

Feks har man bl.a. aksjeeierens kjøp av selskapets eiendeler til underpris, selskapets kjøp av aksjeeierens eiendel til overpris, aksjeeierens bruk av selskapets eiendeler til underpris eller inngåelse av gunstige lån fra selskapet som ikke står i rimelighet til markedsmessige vilkår.

Question 15

Hvordan kan “maskert utbytte” defineres?

Answer 15

Den rådende definisjonen på et maskert utbytte synes å være “en rettshandling som formelt sett er en gjensidig bebyrdende avtale, men som reelt sett innebærer en verdioverføring til aksjeeier”.

Question 16

Når foreligger det maskert utbytte?

Answer 16

Svar på spørsmålet om når det foreligger et maskert utbytte vil bero på hvor man setter grensene for at en disposisjon er å anse som en kommersiell avtale. Det er klart at en gjensidig bebyrdende avtale hvor partenes ytelser står i rimelig forhold til hverandre er å anse som en kommersiell avtale.

Question 17

Hva kreves for at et AS eller ASA kan dele ut utbytte?

Answer 17

Om AS eller ASA kan utdele utbytte, beror på om utdelingen ligger innenfor de formelle og tekniske grenser (utbytterammen) og den skjønnsmessige grensen (forsvarlig egenkapital og likviditet).

Question 18

Hva menes med “nyemisjon”?

Answer 18

Med “nyemisjon” menes at aksjekapital forhøyes ved nytegning av aksjer.

Question 19

Hva menes med “fondsemisjon”?

Answer 19

Med “fondsemisjon” menes at aksjekapital økes ved å overføre egne midler fra fri egenkapital til aksjekapital.

Question 20

Hvilke generelle krav har HR lagt til grunn ved spørsmålet om utdeling?

Answer 20

For det første er det et strengt krav til sannsynliggjøring, jf. HR, for at en netto verdioverføring fra selskapet til aksjonærene ikke skal anses som utbetaling på aksjer.
Ved betaling av en selskapsutgift til tredjemann: Utgangspunktet i rettspraksis er da at det skal foreligge en “klar særfordel” for aksjonærene for at dette ikke skal anses som en selskapsutgift.

Question 21

Hva er utgangspunktet for omsetting av aksjer i AS og ASA?

Answer 21

Aksjer i ASA er i utgangspunktet fritt omsettelige. I AS er utgangspunktet derimot at aksjer ikke er fritt omsettelige, jf. asl/asal. § 14-5 (1).

Question 22

Hva er utgangspunktet for å nekte samtykke til ervervelse av aksjer i AS?

Answer 22

Utgangspunktet for vurdering er imidlertid at en nektelse av å godkjenne en aksjeoverdragelse må være saklig begrunnet i hensynet til selskapets interesser, jf. HR. Vurderingen må videre ta utgangspunkt i selskapets formål og egenart. Feks i et familieforetak bør selskapet kunne utøve streng kontroll med hvem som skal slippe til som aksjonær.

Question 23

Kan overdragelse av et aksjeselskap som eier aksjer i et annet selskap anses som overdragelse av sistnevnte aksjer?

Answer 23

I utgangspunktet gjelder prinsippet om rettssubjektivitet. Overdragelser i eierselskapet regnes som hovedregel ikke som en overdragelse av askjer i målselskapet. Det har vært diskutert om rettssubjektivitetsprinsippet må sees bort ifra når overdragelsen av aksjen i eierselskapet kan anses som en omgåelse av samtykkekravene i målselskapet.
Truyen argumenterer for at en overdragelse av bestemmende innflytelse over aksjene i et eierselskap, hvis vensetlige funksjoner er å eie aksjer i målselskapet, skal likestilles med en overdragelse av aksjer i målselskapet.

Question 24

Hvordan fastsettes egenkapital?

Answer 24

Egenkapitalen utgjøres av selskapets eiendeler med fratrekk for gjeld.

Question 25

Hva er hensynet bak regelen om at selskapet skal ha forsvarlig egenkapital?

Answer 25

Kravet om forsvarlig egenkapital og likviderer, er oppstilt for å beskytte både aksjonærene og selskapets kreditorer. Regelen skal virke preventivt ved at den skal bidra til at selskapets egenkapital og likviditet ikke synker under et forsvarlig nivå.
Dette kravet får styret til å vise ekstra oppmerksomhet rundt økonomien. Selskapets midler forvaltes best mulig.

Question 26

Kan domstolen overprøve selskapets egen vurdering av hva som er en forsvarlig egenkapital?

Answer 26

Domstolene har normalt ikke grunnlag for å overprøve selskapets egen vurdering av hva som er en forsvarlig egenkapital. Med mindre det foreligger særlige forhold, kan domstolene derfor ikke sette til side selskapets egen vurdering.

Question 27

Hva er utgangspunktet ved vurderingen av om selskapet har forsvarlig egenkapital?

Answer 27

Vurderingen av om egenkapitalen og likviditeten er forsvarlig må skje med utgangspunkt i styrets kunnskaper mv. på tidspunktet da det foretok vurderingen av egenkapitalen.
Utgangspunktet må være at selskapet skal ha en egenkapital og likviditet som er tilpasset den virksomhet som selskapet driver, slik at det er sannsynlig at selskapets forpliktelser il kunne bli oppfylt etter hvert.

Question 28

Hva består egenkapital av sånn overordnet sett?

Answer 28

Egenkapitalen deles inn i (I) innskutt egenkapital og (II) opptjent egenkapital.

Question 29

Hva sier forarbeidene om kravet til forsvarlig egenkapital?

Answer 29

I lovforarbeidene antas det at det skal foretas en helhetsvurdering av selskapets samlede økonomiske stilling.

Question 30

Hvilke typer risikoer må man ta stilling til ved spørsmål om bedriften har forsvarlig egenkapital?

Answer 30

Sentrale elementer i risikovurderingen vil være forretningsrisiko (risikoen for at rammevilkårene endres slik at de svekker virksomhetens mulighet til å kunne drive lønnsomt), operasjonell risiko (risikoen for at noe kan gå galt innad i bedriften) og finansiell risiko (risikoen for at noe går galt i forbindelse med virksomhetens finansiering og/eller finansielle transaksjoner).

Question 31

Hva menes med kausalitetskrav?

Answer 31

kausalitetskrav – et krav om at feilen må ha hatt, eventuelt kunne ha hatt, betydning for vedtaket.

Question 32

Hva har HR lagt til grunn ved spørsmål om det foreligger “særlig tungveiende grunn” som er vilkår for å å oppløse et selskap, jf. § 6-19?

Answer 32

Oppløsningsdom kan bare kreves hvor andre misbrukssanksjoner må anses utilstrekkelig. Ved den nærmere vurderingen kan mange momenter komme inn; så som misbrukets varighet og grovhet, hvilke andre misbrukssanksjoner som står til rådighet, hvorvidt saksøkeren tidligere har forsøkt slike misbrukssanksjoner, hvilke forsøk som har vært gjort på å komme til en ordning, hvilke følger en oppløsning kan antas å få osv.

Question 33

Hva er kjernen i reglene om myndighetsmisbruk?

Answer 33

I teorien og etter hvert også i underrettspraksis er det antatt at kjernen i reglene om myndighetsmisbruk er om det foreligger brudd på likhetsprinsippet og/eller vinningsformålet.

Question 34

Hvilke hensyn må man ta i betraktning når man skal fast sette “virkelig verdi”, jf. § 4-17 (5)?

Answer 34

Det er gjerne omsetningsverdien eller underliggende verdi som valget står mellom. Har to dommer fra HR hvor hver av verdiene er lagt til grunn.
Premissene i dommene og juridisk teori tilsier at man må se på reglenes hensyn og funksjon for å avgjøre hva som gjelder. Norway Seafoods bygger på at reglene skal sikre et effektivt minoritetsvern, mens det i dommen om Flesberg E-verk fremheves at man ikke må åpne for situasjoner hvor innløsningen kan misbrukes til å skaffe seg urettmessig tilgang på de underliggende verdier.

Question 35

Er det balanseførte eller reelle egenkapital som skal legges til grunn ved fastsettelse om selskapet har en forsvarlig egenkapital?

Answer 35

Det er den reelle. Men dersom den reelle egenkapital er usikker, kan de forholde seg til den balanseførte.