9. Vertikale aftaler - Leverings- og distributionsaftaler

Question 1

Hvilke skadesteorier er tilknyttet vertikale aftaler?

Answer 1

a. Markedet afskærmes for tredjepart via skabelsen af kunstige adgangsbarrierer, f.eks. via kon-kurrenceklausuler og mindstekøbsforpligtelser
b. Konkurrencen mellem konkurrerende leverandører lempes f.eks. via eksklusivforpligtelser, der binder aftagerne til en enkelt producent og hindrer handel med andre
c. Konkurrencen mellem konkurrerende salgssteder lempes f.eks. via lukkede distributionssy-stemer, hvor kun udvalgte forhandlere må sælge et produkt eller ydelser
d. Skabelse af hindringer for EU-markedsintegration f.eks. hindringer i forbrugernes frie afgang til at løbe varer og ydelser på tværs af grænser
e. Prisdannelsen i senere salgsled forsøges styret, f.eks. via bindende videresalgspriser eller mindstepriser.

Question 2

Hvad er en vertikal aftale?

Answer 2

Mellem virksomheder på forskellige niveauer i en omsætningskæden (f.eks. producent og distributør eller distributør og kunde)

Question 3

Hvad er franchising?

Answer 3

Franchisetageren får adgang til franchisegiverens ”koncept” ved at få benyttelsesret → Skoringen eller McDonalds

Question 4

Hvad er en agentaftale?

Answer 4

Ved agentaftaler agerer agenten på agenturgiverens vegne (i eget eller agenturgiverens navn) ved køb eller salg af varer eller tjenesteydelser.

Afgørende er:

En agent forhandler og indgår aftaler på vegne af en producent. Som udgangspunkt betales kommission eller salær.

Question 5

Hvad er markedsandelen for den vertikale gruppefritagelse?

Answer 5

Under 30% - dvs. ingen af parterne har markedsdele på overr 30%

Question 6

Hvad er betingelserne for et tilfælde er omfattet af den vertikale gruppefritagelse?

Answer 6

Tre kumulative ”generelle betingelser” skal være opfyldt:
Aftalen kvalificerer som en ”vertikal aftale” dvs. aftale eller samordnet praksis mellem to eller flere uafhængige virksomheder
Markedsandelene < 30 % på relevante markeder.
Aftalen indeholder ikke hardcore begrænsninger.
Aftalen indeholder ikke en ”ikke-fritaget” eller ”udelukket” begrænsning.

Question 7

Er vertikale aftaler oftest gruppefritaget?

Answer 7

Langt hovedparten af vertikale aftaler er omfattet! Forudsætter dog:
Aftale eller samordnet praksis,
Mellem to eller flere uafhængige virksomheder,
Der er aktive på forskellige produktionsniveauer (upstream / downstream), og
Angår betingelserne for køb, salg eller videresalg

Kræver markedsandel under 30%.

Question 8

Hvad er fri distribution?

Answer 8

hvis leverandøren hverken driver et eksklusivt distributionssystem eller et selektivt distributionssystem, begrænsning af det område eller de kunder, hvortil en køber aktivt eller passivt må sælge aftalevarerne eller -tjenesterne, bortset fra:

• begrænsning af aktivt salg foretaget af køberen og dennes kunder til at områe eller en kundegruppe
• begrænsning af salg, hvor leverandrøen driver et selektivt distributionssystem
• begrænsning af køberens etableringssted
• engro
• begrænsning af køberens mulighed for aktivt eller passivt at sælge komponenter

Question 9

Hvad er selektiv distribution?

Answer 9

et distributionssystem, hvor leverandøren forpligter sig enten direkte eller indirekte til at sælge aftale-varerne eller -tjenesterne udelukkende til forhandlere, der er udvalgt på grundlag af bestemte kriterier, og hvor disse forhandlere forpligter sig til ikke at sælge sådanne varer eller tjenester til forhandler, der ikke er godkendt i det område, som leverandøren har afsat til at drive systemet.

Question 10

Hvad er en franchise aftale?

Answer 10

En franchise-aftale giver franchisetager adgang til at drive en selvstændig forretning under franchisegivers navn og gennem dennes know-how, IP og varemærker.

Question 11

Hvad er en agentaftale?

Answer 11

En agent forhandler og indgår aftaler på vegne af en producent. Som udgangspunkt betales kommission eller salær.

Question 12

Hvad er underlevering?

Answer 12

ordregiveren giver en anden virksomhed /underleverandøren) i opdrag at fremstille produkter, ydelser eller udføre arbejde til levering til ordregiveren eller for dennes regning

Dog forskellig fra horisontale aftaler, da ved vertikale sondrer vi mellem outsourcing og industriel underlevering

Question 13

Ved underlevering sondrer man mellem outsourcing og industriel underlevering –> forklar disse

Answer 13

Outsourcing  hvor hele produktionen sker hos underleverandøren
Industriel underlevering  hvor alen delkomponenter produceres af underleverandørene

Question 14

Hvordan skal en vertikal aftale analyseres?

Answer 14

Analysen omfatter om en konkurrencebegrænsning 1) er accessorisk til aftalen, 2) har til formål eller følge, at konkurrencen begrænses, 3) er omfattet af en gruppefritagelse eller 4) individuelt fritaget (s. 568)

Question 15

Hvordan skal en vertikal aftale bedømmes?

Answer 15

Det skal vurderes ud fra: 1) aftalens art, 2) parternes markedsposition, 3) konkurrenternes markeds-position, 4) aftalevarekøbernes markedsposition (f.eks. om de har købermagt), 5) adgangsbarrierer, 6) omsætningsniveauet, der påvirkes, 7) produktets art, 8) dynamikken i markedet samt 9) andre faktorer

Question 16

Finder den vertikale gruppefritagelse anvendelse på IP-rettigheder

Answer 16

En del af franchise

Falder normalt helt uden for TEUF artikel 101(1), hvis følgende betingelser er opfyldte:
Det er afgørende, at slutkunderne får samme ”oplevelse” hos alle franchisetagere. Franchisegiver skal derfor pålægge ensartede standarder for alle.
De pålagte vilkår skal tjene til beskyttelse af de IP-rettigheder, der stilles til rådighed.
Der må ikke være tale om territorielle markedsopdelinger eller bindende videresalgspriser.

Question 17

Gælder den vertikale gruppefritagelse for aftaler mellem konkurrenter?

Answer 17

Nej, den vertikale gruppefritagelse gælder som udgangspunkt ikke for aftaler mellem konkurrenter. Den vertikale gruppefritagelse (VBER - Vertical Block Exemption Regulation) er designet til at regulere aftaler mellem virksomheder, der opererer på forskellige niveauer i distributionskæden, såsom producenter og forhandlere.

Question 18

Hvad er forskellen på kvalitativ og kvantitativ selektiv distribution?

Answer 18

Forskellen mellem kvalitativ og kvantitativ selektiv distribution ligger i, hvordan forhandlerne udvælges:

Kvalitativ selektiv distribution: Forhandlere udvælges baseret på objektive, kvalitative kriterier, såsom ekspertise, servicekvalitet eller faciliteter. Disse kriterier skal være ens for alle og nødvendige for produktets salg. Der er ingen begrænsning på antallet af forhandlere, hvis de opfylder kravene.

Kvantitativ selektiv distribution: Forhandlerne udvælges på baggrund af kvantitative begrænsninger, såsom antal forhandlere i et område, omsætning eller andre målbare faktorer. Her kan antallet af forhandlere begrænses, selv hvis de kvalificerer sig

Question 19

Hvad er betingelserne for, at et selektivt distributionssystem kan betegnes som ”kvalitativt”?

Answer 19

Betingelser for at der foreligger et kvalitativt selektivt distributionssystem:

1. Produktets egenskaber skal nødvendiggøre anvendelsen af selektiv distribution (sikre, at kvalitet bevares)
2. Forhandlerne i det selektive distributionssystem skal udvælges på baggrund af objektive, kvalitative kriterier, der anvendes ensartet over for alle potentielle forhandlere på et ikke-diskriminerende grundlag, og
3. Krav til forhandlere skal være nødvendige (eks. salgsfremst

Question 20

Kan selektiv distribution kombineres med eksklusiv distribution?

Answer 20

Ja, selektiv og eksklusiv distribution kan kombineres ved at anvende eksklusiv distribution til bestemte produkter eller markeder og selektiv distribution til andre. For eksempel kan en producent lade én forhandler sælge luksusprodukter eksklusivt i et område, mens andre udvalgte forhandlere sælger mere almindelige produkter. Dette sikrer både kontrol over brandet og fleksibilitet i markedet, men kræver nøje styring for at undgå konflikter og sikre en klar strategi.

Question 21

Hvad er nogle af de sortliste-vilkår?

Answer 21

Bindende videresalgspriser og mindstepriser, med undtagelse af maksimalpriser og vejledende videresalgspriser
Opdeling af kunder og markeder, bortset (med visse undtagelser…)
Hindringer af den effektive brug af internettet
Salg af reservedele – køber må ikke hindre leverandør i at sælge reservedele.

Question 22

Hvad er eksklusiv distribution?

Answer 22

En leverandsør kan vælge at udpege en eller flere distributører (eksklusivt) for et område eller en kun-degruppe og derved begrænse eget og andre forhandlers salg

hvis leverandøren driver et eksklusivt distributionssystem, begrænsning af det område eller af de kunder, hvortil eksklusivforhandleren aktivt eller passivt må sælge aftalevarerne eller -tjenesterne, bortset fra:

• begrænsning af aktivt salg
• hvor leverandøren driver et selektivt distributionssystem
• begrænsning af eksklusivforhandlerens etableringssted
• engro
• begrænsning af forhandlerens mulighed for at sælge komponenter

Question 23

Gælde gruppefritagelsen for konkurrenter?

Answer 23

Gruppefritagelsen gælder ikke for konkurrenter, bortset fra:
Ikke-konkurrenter for de pågældende produkter
Sammenslutninger af virksomheder
Ikke-gensidige aftaler, hvor køber ikke også er producent

Question 24

Kan der være et legititmt behov for drøftelser mellem leverandør og distrubutør?

Answer 24

Leverandør og distributør opererer på forskellige markeder.
“armslængdeprincippet” i tilfælde af divergerende interesser.
Distributionsbetingelserne skal forhandles effektivt: Incitamenter til at købe til en lav pris og sælge til en høj pris.

Drøftelserne er baseret på en legitim fælles interesse i at levere det bedste produkt til markedet til den lavest mulige pris:
Strategi og politikker: Input/inspiration – skal lytte til kunderne og markedet.
Produkter: Nye produkter, varianter af eksisterende produkter, udfasning af gamle produkter.
Marketing: Hvordan modtages det? Hvad virker? Hvilken type mærke vil vi have?
Konkurrenternes handlinger: Hvad lægger kunderne vægt på? Hvordan opfattes intrabrand-konkurrence?
Performance: Hvordan klarer forhandlerne sig? Hvilke produkter sælger godt?

Vertikal informationsudvekskling er generelt lovlig

Question 25

Hvad er de klassiske vertikale aftaler?

Answer 25

Eksklusiv levering
Selektiv distribution
Franchise
Agentaftaler
Underlevering

Question 26

Kan rent kvalitative selektive distrubtionssystemer begrænse konkurrencen?

Answer 26

Rent kvalitative selektive distributionssystemer begrænser ikke konkurrencen!

Question 27

Hvad er kvantitative selektive distributionssystemer?

Answer 27

leverandøren direkte eller indirekte begrænser det potentielle antal af forhandlere, eller stiller krav om et vist maksimum- eller minimumssalg
Kan gruppefritages (hvis ingen hardcorebegrænsninger)

Question 28

Hvad omfatter vertikale underleverancer?

Answer 28

Omfatter outsourcing (hele produktionen) vs. industriel underlevering (delkomponenter)

Vigtig sondring over imod horisontal underlevering!

Underleveringsmeddelelsen finder anvendelse på visse begrænsninger pålagt en underleverandør.

Typiske begrænsninger, der sigter imod beskyttelse af følgende vil normalt være OK:
Know-how, og
Betydelige opstartsinvesteringer

Omfattet af VBER, hvis betingelserne er opfyldt

Question 29

Hvilke aftaler foreligger der typisk om ved eksklusiv distribution?

Answer 29

Foreligger typisk en aftale om:
- Eneforhandling  hvor leverandørern forpligter sig til kun at sælge til én bestemt forhandler i et bestemt område
- Eksklusiv kundetildeling  hvor levernadøren forpligter sig til kun at sælge sine produkter til én forhandler med henblik på videresalg til en bestemt kundegruppe
- Eksklusiv levering  hvor leverandøren forpligter sig til kun eller primært at sælge til én afta-ger i et område generelt eller med henblik på en bestemt brug eller kundegruppe

Question 30

Hvordan anses franchise typisk for forbrugeren?

Answer 30

Franchise anses normalt som fordelagtigt for forbrugerne og evt. konkurrencebegrænsende elementer ville være accessoriske til aftalen
- Det afgørende er om begrænsningen er nødvendig

Question 31

Hvornår falder et franchise-system typisk uden for art. 101 / § 6?

Answer 31

Falder normalt helt uden for TEUF artikel 101(1), hvis følgende betingelser er opfyldte:
Det er afgørende, at slutkunderne får samme ”oplevelse” hos alle franchisetagere. Franchisegiver skal derfor pålægge ensartede standarder for alle.
De pålagte vilkår skal tjene til beskyttelse af de IP-rettigheder, der stilles til rådighed.
Der må ikke være tale om territorielle markedsopdelinger eller bindende videresalgspriser.

Question 32

Kan et franchise-system kombineres med eksklusiv distribution og hvordan vurderer vi det i så fald?

Answer 32

Ja – det minder meget om eksklusiv distribution, hvorefter man kan ligge franchise ned over

Question 33

Hvad er forskellen på en egentlig og en uegentlig agent?

Answer 33

o Egentlige agentaftaler  Her bærer agenten ikke eller kun i ubetydeligt omfang de kommercielle og økonomiske risici, der er ved aftalen
o Uegentlige agentaftaler  Er omfattet af TEUF 101/KRL § 6 og potentielt gruppefritagelsen for vertikale aftaler, hvis betingelserne er opfyldt

Question 34

Kan der være et legitimt behov for vertikal udveksling af oplysninger?

Answer 34

Legitimt behov for drøftelser mellem leverandør og distributør:

Leverandør og distributør opererer på forskellige markeder.

“armslængdeprincippet” i tilfælde af divergerende interesser.

Distributionsbetingelserne skal forhandles effektivt: Incitamenter til at købe til en lav pris og sælge til en høj pris

Generelt derfor lovligt baseret på en legitim fælles interesse i at levere det bedste produkt til markedet til den lavest mulige pris

Question 35

Hvordan vurderer vi lovligheden af en vertikal aftale?

Answer 35

1. Afgrænsning af det relevante marked
   (foreløbig) afgrænsning af det relevante produktmarked og geografiske marked
   Beregning af markedsandele på det afgrænsede relevante marked
2. Hvis markedsandelene på det relevante marked er under 30%:
   Vurder, om VBER finder anvendelse
   Vurder, om en ”speciel” gruppefritagelsesforordning finder anvendelse

Hvis en af BER’erne gælder, kan du stoppe med at klatre.

3. Hvis markedsandelene på det relevante marked er over 30%:
   Vurdering af den vertikale aftale i henhold til artikel 101, stk. 1

Hvis aftalen ikke anses for at være konkurrencebegrænsende i henhold til artikel 101, stk. 1, kan du stoppe analysen.

4. Hvis aftalen anses for at være konkurrencebegrænsende, giver den da tilstrækkelige fordele til at opveje dens konkurrencebegrænsende virkninger i henhold til artikel 101, stk. 3?