16. Fusionskontrol - principper og jurisdiktion

Question 1

Hvorfor fusionerer virksomheder?

Answer 1

Der kan være mange forskellige årsager f.eks. man kan nå at få sin konkurrent ud (Karnov købte Schultz, som dog var under de danske tærskelværdier) eller som Lundbeck, der køber en amerikansk virksomhed, fordi deres patenter er ved at udløbe på deres bedst sælgende produkter og den amerikanske virksomhed er længere fremme med at komme med deres produkter

Question 2

Hvad er en fusion?

Answer 2

Aktiekøb
Aktivovertagelse
Kontrolovertagelse

Det følger af Fusionskontrolforordningens artikel 3, stk. 1, at det kun er transaktioner, der indebærer en varig ændring i de deltagende virksomheders kontrolforhold, der skal betragtes som fusioner i for-ordningens forstand

Question 3

Hvilke fusioner bør til gennemsyn?

Answer 3

Når den overstiger tærskelværdierne

Question 4

Gælder der en anmeldelsespligt?

Answer 4

Ja, der skal ske anmeldelse til Kommis-sionen, såfremt de deltagende virksomheders omsætning overstiger tærskelværdierne fastlagt i artikel 1, stk. 2 og 3.

Question 5

Hvad er de to kategorier af fusioner?

Answer 5

a) Fusioner, der opstår ved sammensmeltning af to eller flere hidtil uafhængige virksomheder, og
b) fusioner, der opstår ved erhvervelse af direkte eller indirekte kontrol over en anden virksom-hed.

Question 6

Hvad siger den danske lov om hvornår der foreligger en fusion

Answer 6

KRL § 12, stk. 1, nr. 1  der foreligger en fusion, når en eller flere personer, ”som allerede kontrol-lerer mindst en virksomhed, eller en eller flere virksomheder ved køb af andele eller aktiver, gennem aftale eller på anden vis erhverver den direkte eller indirekte kontrol over det hele eller dele af en eller flere andre virksomheder”

Question 7

Hvornår foreligger der kontrol?

Answer 7

Kontrol foreligger, når der eksisterer en mulighed for at udøve afgørende indflydelse over den på-gældende virksomhed, jf. Fusionskontrolforordningens artikel 3, stk. 2 (Konkurrencelovens § 12 a, stk. 3).

Question 8

Hvad er kontroltyperne?

Answer 8

Fælles kontrol og enekontrol

Question 9

Hvad er enekontrol?

Answer 9

når en enkelt virksomhed selvstændigt er is tand til at udøve afgørende indflydelse på en anden virksomhed

 Ved positiv enekontrol forstås, at den enekontrollerende virksomhed selv kan fastlægge den anden virksomheds strategiske forretningsbeslutninger. Ved ne-gativ enekontrol forstås, at én aktornær har muligheden for at blokere for stra-tegiske og/eller væsentlige budgetmæssige beslutninger i virksomheden uden dog at kunne gennemtvinge egne ønsker.

Question 10

Hvad er fælles kontrol?

Answer 10

 Fælles kontrol foreligger, når to eller flere virksomheder eller personer har mu-lighed for at udøve afgørende indflydelse på en anden virksomhed.

Den fælles kontrol er i sin natur karakteriseret ved at være negativ, idet den fælles kontrol typisk indebærer, at hver af de kontrollerende virksomheder har mulighed for at blokere for dispositioner, der er bestemmende for virksomhedens forret-ningspolitik. Derved er den fælles kontrol et udtryk for, at flere virksomheder i forening skal nå til enighed for at fastlægge en anden virksomheds forret-ningsmæssige strategi, i modsætningen til enekontrollen, hvor den bestemmen-de aktionær kan diktere virksomhedens strategiske beslutninger egenhændigt.

Question 11

Hvad sker der, hvis man ikke anmelder?

Answer 11

Der er en anmeldelsespligt og der kan dermed gives en bøde i EU og transaktionen vil blive ophævet

Question 12

Hvornår udgør en selvstændig fungerende joint venture en fusion?

Answer 12

Fusionskontrolforordningens artikel 3, stk. 4 (Konkurrencelovens § 12 a, stk. 2) fastsætter, at oprettelse af et joint venture, som på et varigt grundlag varetager en selvstændig erhvervsvirksomheds samtlige funktioner (et såkaldt selvstændigt fungerende joint venture), udgør en fusion efter Fusions-kontrolforordningen.

Question 13

Hvilke betingelser skal være opfyldt før en joint venture er omfattet af fusionskontrolreglerne?

Answer 13

For det første skal der være tale om en virksomhed, der er underlagt fælles kontrol, for det andet skal virksomheden varetage “en selvstændig virksomheds samtlige funktioner”, og for det tredje skal dette ske “på et varigt grundlag”.

Question 14

Skal der altid foreligge en kontrolerhvervelse?

Answer 14

Der foreligger ikke nogen fusion omfattet af fusionsbegrebet i de tilfælde, hvor det ikke kan konstate-res, at kontrollen over en virksomhed erhverves af en eller flere andre virksomheder (eller personer). Det er i denne sammenhæng værd at hæfte sig ved, at de europæiske fusionskontrolregler ikke omfat-ter erhvervelsen af ikke-kontrollerende minoritetsposter, som det ellers er tilfældet i visse andre juris-diktioner eksempelvis Tyskland.

Question 15

I hvilke tre sitautioner anser fusionskontrolforordningen at erhvervelsen af kontrol ikke udgør en fusion (og KRL § 12 a, stk. 4)

Answer 15

a) Der foreligger for det første ikke en fusion, når kreditinstitutter og andre finansielle virksomheder eller forsikringsselskaber, hvis sædvanlige virksomhed omfatter trans-aktioner og handel med værdipapirer for egen eller fremmed regning, erhverver aktier eller kapitalandele i virksomheder, herunder også af en størrelse der formelt set giver kontrol, hvis erhvervelsen er midlertidig og sker med henblik på videresalg.

b) For det andet foreligger der ikke en fusion, når kontrollen med en virksomhed erhver-ves af en person, der efter lovgivningen om konkurs mv. kan råde over virksomheden

ndelig er transaktioner, der gennemføres af finansielle holdingselskaber, undtaget.

Question 16

Hvad er tærskelværdierne i EU?

Answer 16

1) De deltagende virksomheder har samlet omsætning på verdensplan over 5 mia. EUR
2) OG Min. 2 af de deltagende virksomheder har hver en omsætning i EU over 250 mio. EUR
ELLER når
1) De deltagende V har samlet omsætning på verdensplan, over 2,5 mia. EUR
2) OG De deltagende V har en samlet omsætning i mindst 3 MS over 100 mio. EUR
3) OG Min. 2 af de deltagende V har hver en omsætning i EU over 100 mio. i EUR
4) OG Min. 2 af de deltagende V har en omsætning i mindst 3 MS over 25 mio. EUR
U: Hver af deltagende V har 2/3 af deres samlede omsætning i EU i én og samme MS.

Question 17

Hvad betyder One-stop-shop princippet?

Answer 17

Omvendt følger det af det såkaldte “one-stop-shop”-princip, jf. Fusionskontrolforordningens artikel 21, at hvis EU-tærskelværdierne er opfyldt - og der således foreligger fællesskabsdimension - så skal der alene ske anmeldelse til Kommissionen og ikke de nationale konkurrencemyndigheder i medlems-staterne uanset, at disses tærskelværdier også måtte være opfyldt. “One-stop-shop”-princippet omfat-ter dog ikke lande uden for EU, herunder også Grønland og Færøerne.

Question 18

Hvad er de danske tærskelværdier?

Answer 18

1. de deltagende virksomheder tilsammen har en samlet årlig omsætning i Danmark på mindst 900 mio. kr. og mindst to af de deltagende virksomheder hver især har en samlet årlig omsætning i Danmark på mindst 100 mio. kr., eller når
2. mindst én af de deltagende virksomheder har en samlet årig omsætning i Danmark på mindst 3,8 mia. Kr. og mindst en af de øvrige deltagende virksomheder har en samlet årlig omsætning på verdensplan på mindst 3,8 mia. Kr.

Question 19

Hvad omfatter en virksomheds omsætning?

Answer 19

Af Fusionskontrolforordningens artikel 5, stk. 1 (omsætningsbekendtgørelsens § 1, stk. 1) fremgår, at den omhandlede samlede omsætning omfatter de deltagende virksomheders salg af varer og præste-ring af tjenesteydelser i forbindelse med den ordinære drift med fradrag af prisnedslag, merværdiafgift og anden skat, der er direkte forbundet med salget.

Question 20

Hvornår indtræder anmeldelsespligten?

Answer 20

Kommissionens jurisdiktion over transaktionen ** fastsættes på den dato, hvor der er indgået en binden-de aftale om at fusionere, offentliggjort et overtagelses- eller ombytningstilbud eller sket en erhvervel-se af kontrol**. Efter Fusionskontrolforordningen har parterne dog ikke længere nogen pligt til at indgi-ve anmeldelse inden for en bestemt frist (forudsat at de ikke implementerer deres fusion før anmeldel-sen). I henhold til artikel 4, stk. 1, andet afsnit (Konkurrencelovens § 12 b, stk. 1) gælder desuden, at de deltagende virksomheder allerede kan indgive anmeldelse, når de i god tro har til hensigt at indgå en aftale, og hvis der er tale om et offentligt overtagelsestilbud, når de allerede offentligt har tilkende-givet en hensigt om at afgive et bud.

Question 21

Hvad gør man hvis en fusion er under tærskelværdierne?

Answer 21

Selvom en fusion ikke opfylder EU-tærskelværdierne og derfor ikke har fællesskabsdimension, kan en medlemsstat anmode Kommissionen at behandle en fusion efter Fusionskontrolforordningens arti-kel 22 (den såkaldte “Dutch clause”). Dette forudsætter, at fusionen påvirker samhandelen mellem flere medlemsstater og der er fare for, at den vil påvirke konkurrencen betydeligt i den eller de med-lemsstater, der har fremsat anmodningen

Question 22

Hvornår skal fusioner med fællesskabsdimenstion ameldes?

Answer 22

Fusioner med fællesskabsdimension, som er omfattet af Fusionskontrolforordningen, skal anmeldes til Kommissionen, før de gennemføres, og så snart fusionsaftalen er indgået, overtagelsestilbuddet offentliggjort eller en kontrollerende andel erhvervet.

Question 23

Hvad er præimplementeringsforbuddet?

Answer 23

En fusion, der er omfattet af Fusionskontrolforordningen, må ikke gennemføres (hverken helt eller delvist), før den er godkendt af Kommissionen. Dette kaldes præimplementeringsforbuddet, “gun-jumping”-forbuddet eller “standstill”-forpligtelsen. Gennemførelse af en fusion, før den er godkendt, er bødebelagt, jf. Fusionskontrolforordningens artikel 14 (Konkurrencelovens § 12 c, stk. 5, jf. § 23, stk. 2, nr. 6), hvilket i konkurrenceretten udgør en såkaldt “civil bøde” og kan udgøre op til 10 % af den deltagende virksomheds koncernomsætning på verdensplan, jf. Fusionskontrolforordningens artikel 14, stk. 2 (Konkurrencelovens § 23, stk. 4).

Question 24

Hvad er det afgørende i relation til præimplmenteringsforbuddet?

Answer 24

det afgørende er, om en handling helt eller delvist, faktisk eller juridisk, bidrager til en ændring i kon-trollen med target-virksomheden. Dette gælder uanset, om muligheden for at udøve kontrol over mål-virksomheden reelt er udnyttet.

Question 25

Hvad gælder, hvis man går fra enekontrol til fælleskontrol?

Answer 25

Så er der stadig tale om en fusion

Det er dermed ikke alle ændringer i ejerkontrollen, der betyder, at der skal ske anmeldelse

Question 26

Hvornår støder man oftest på ved fælles kontrol?

Answer 26

Vetorettigheder, som omfatter retten til at blokere for strategisk vigtige beslutninger for virksomheden - det kan f.eks. være:
- Budget
- Driftsplan
- Udpegelse af øverste ledelse
- Investeringer

Question 27

Hvad er forskellen på fælles kontrol og selvstændigt fungerende joint venture?

Answer 27

Der skal mere til før noget er selvstændigt fungerende end blot erhvervelsen af kontrol

Ved joint venture opretter man et nyt selskab - fordi det stiftes fra bunden eller en ejer får en ejerandel i det selskab den anden ejer ejer

Question 28

Hvordan kan kontrol opnåes indirekte?

Answer 28

kontrol kan opnås direkte eller indirekte, fx gennem aftaler, ejerandele eller stemmerettigheder. Dette kan være en god tilføjelse for at vise en dybere forståelse.