Teoría del derecho 2 COPY Flashcards

1
Q

The Origins of Political Order

El derecho en las sociedades premodernas

A

Frente a la legislación, que procede del poder político, el derecho era fijado por una autoridad más elevada: la religión, la constumbre o la naturaleza (hoy: constitución v ley ordinaria)

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2
Q

The Origins of Political Order

La necesidad de legitimación de las instituciones en las sociedades premodernas

A

Opera frente al pueblo ordinario y frente a las élites que pretenden privilegios en contra del poder del monarca

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3
Q

The Origins of Political Order

Aspectos sobre los que se proyecta en el Estado premoderno el rule of law o Estado de derecho

A

Los derechos de propiedad modernos, el cumplimiento de los contratos y la seguridad de las personas. Protege a las élites (Sócrates: justicia de una banda de ladrones)

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4
Q

The Origins of Political Order

¿Coinciden rule of law y democracia?

A

No. Los tribunales pueden emplearse para frustar la acción colectiva. La separación de poderes no siempre se corresponde con la sustancia de una sociedad respetuosa con el derecho

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5
Q

The Origins of Political Order

Orígenes del Common Law. Contraste con Francia

A

El derecho común sustituye costumbres particulares (vía stare decisis): predominio de los tribunales reales y la decadencia de la nobleza con la invasión normanda (en Francia prevalecieron los tribunales señoriales)

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6
Q

The Origins of Political Order

Primeras manifestaciones del Estado de derecho en Europa

A

La Iglesia poseía más de un cuarto de las propiedades, dictó normas sobre celibato, matrimonios y herencias y se opuso a los nombramientos políticos para beneficios eclesiásticos (contienda de las investiduras)

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7
Q

The Origins of Political Order

Similitudes históricas con el celibato eclesiástico

A

Apoyo en China y Bizancio en los eunucos. Esclavos en el Imperio Otomano aislados de sus familias

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8
Q

The Origins of Political Order

Causas y consecuencias de la emergencia de la Iglesia Católica como un actor político autónomo en la Europa medieval

A
  1. La debilidad política general, a diferencia de lo que ocurrió con la Iglesia en Bizancio. 2. -Reversión de la descentralización producida a la muerte de Carlomagno. -Establecimiento de un modelo para los Estados.- Estímulo para el desarrollo de las instituciones. -Formación de consensos sociales (hoy, democráticos)
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9
Q

The Origins of Political Order

¿Cuándo terminó el conflicto de las investiduras? Año. Avignon (siglo)

A

En 1122, con el Concordato de Worms. Pero los gobernantes seculares continuaron sus manipulaciones (papas de Avignon en el s. XIV) y hubo abusos que facilitaron la reforma protestante

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10
Q

The Origins of Political Order

Consecuencias del conflicto de las investiduras

A

-Convirtió a la Iglesia en una institución moderna (burocracia, separación de oficio y beneficio, jerarquía y normas) -Separó lo espiritual de lo temporal -Favoreció el Estado de derecho (legislación canónica: Decreto de Graciano; y recuperación del Corpus de Justiniano)

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11
Q

The Origins of Political Order

¿Cómo se desplazaron las costumbres locales en Inglaterra y en Europa? La interpretación de los glosadores

A

En Inglaterra mediante la implantación del Common Law. En Europa con la recuperación del derecho romano mediante el Corpus de Justiniano (Univ. de Bolonia, Oxford, Heidelberg, Cracovia, Copenhagen) e interpretación glosadores (prolego, scindo, summo casumque figuro, do causas, connoto, obiicio) PSS DCO

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12
Q

The Origins of Political Order

El Estado de derecho en la China antigua y medieval

A

Consideraban la ley como ley positiva, producto de la voluntad del emperador. Se publicaron códigos con las dinastías Qin, Han, Sui, Tang y Ming

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13
Q

The Origins of Political Order

El Estado de derecho en la India antigua y medieval

A

La ley se fundaba en la religión más que en la política. Los primeros tratados jurídicos (Dharmasastras) procedían de autoridades religiosas. Se atendían los precedentes generados por los panditas (expertos religiosos)

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14
Q

The Origins of Political Order

El Estado de derecho en el Medio Oriente islámico

A

La autoridad política y religiosa estaban separadas. El derecho operó con una función similar a la que tuvo en Europa: controlar al poder político. El mundo del Islam fue cesaropapista. La emergencia de las dictaduras islámicas se explica por estos antecedentes

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15
Q

The Origins of Political Order

Evolución en la India. En el Imperio Otomano. Auge de la sharia

A

La Compañía de las Indias Orientales decidió aplicar el Dharmasastra a los hindúes, la ley islámica a los musulmanes y la equidad inglesa en los demás casos. En Turquía (revolución de Ataturk) el Estado islámico fue sustituido por el nacionalismo secular y los árabes desarrollaron una indentidad separada. El auge de la sharia en general se interpreta como un deseo de equilibrio

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16
Q

La justicia frente al gobierno

¿Qué sostienen los rivales de la tradición conservadora sobre la toma de decisiones políticas?

A

Vinculan la imparcialidad con algún proceso mayoritario de participación y/o discusión política

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17
Q

La justicia frente al gobierno

¿Qué sostiene la vertiente elitista dentro de la tradición conservadora?

A

Solo la reflexión de algunos individuos virtuosos o ilustrados puede garantizar buenas decisiones

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18
Q

La justicia frente al gobierno

¿Entre los primeros pensadores de la Ilustración del s. XVII, quién representa el pensamiento conservador elitista, cómo y en qué obra?

A

El británico John Locke (Primer tratado sobre el gobierno): existen verdades morales conocibles por la razón a las que no todos están capacitados para acceder

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19
Q

La justicia frente al gobierno

¿Quién representa el pensamiento elitista conservador en el pensamiento político inglés del siglo XVIII?

A

-Adam Ferguson (libertad es dar el poder a los que saben) -Edmund Burke (metáfora del médico)

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20
Q

La justicia frente al gobierno

¿Cómo ha llamado Morton White el pensamiento de la clase dirigente norteamericana: la ciudadanía común no está capacitada para su autogobierno?

A

Elitismo epistemológico

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21
Q

La justicia frente al gobierno

Características, según los padres fundadores, del cuerpo de jueces para asegurar su imparcialidad

A

-Poco numeroso -Aislado del calor del debate público -Miembros especialmente capacitados

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22
Q

La justicia frente al gobierno

¿Cómo justifica Hamilton la judicial review?

A

Al anular una ley el poder judicial ratifica la supremacía de la Constitución, documento que refleja la voluntad soberana del pueblo

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23
Q

La justicia frente al gobierno

¿Cuál es es la alternativa a la judicial review según Marshall en la sentencia Marbury vs. Madison siguiendo la tesis de Hamilton?

A

O la Constitución controla cualquier ley contraria, o la legislatura puede alterar la Constitución mediante una ley ordinaria

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24
Q

La justicia frente al gobierno

¿Cuáles son los principales argumentos de crítica a la judicial review?

A

-Histórico -Intertemporal -Interpretativo

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25
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste en EEUU el argumento histórico de crítica a la *judicial review?*
La Constitución no refleja la voluntad del pueblo, porque ignoró, como no ciudadanos, a esclavos, personas de ciertas razas, mujeres y débiles económicamente
26
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste el argumento intertemporal de crítica a la *judicial review?*
El consenso popular que caracteriza el momento constitucional puede reproducirse posteriormente. La voluntad histórica no puede prevalecer sobre la voluntad actual de la ciudadanía
27
# La justicia frente al gobierno ¿Quién ha desarrollado el argumento intertemporal de crítica a la *judicial review* en Estados Unidos?
*Bruce Ackerman*
28
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste el argumento interpretativo de crítica a la *judicial review?*
Los preceptos de la Constitución son imprecisos y exigen un complejo proceso interpretativo: los jueces incorporan nuevas soluciones normativas
29
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál es la crítica a la *judicial review* fundada en el carácter contramayoritario del poder judicial, según *Alexander Bickel?*
La revisión judicial da forma a la Constitución en contra de los deseos las mayorías legislativas, que son incapaces de torcer la decisión judicial
30
# La justicia frente al gobierno ¿En qué obra formula *Alexander Bickel* (según *Lawrence Tribe* la voz más respetada dentro del Derecho constitucional norteamericano) su crítica a la *judicial review* fundada en el carácter contramayoritario del poder judicial? Año de publicación
En *The Least Dangerous Branch* **(1978)**
31
# La justicia frente al gobierno ¿A quién pertenece la frase "los jueces gobiernan"?
A *Jacques Lambert (Le gouvernement des juges,* **1921**). *Louis Bodin (Government by Judiciary,* EEUU, **1932**)
32
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál es la tesis originalista sobre la interpretación de la Constitución?
No es necesario ir más allá de la Constitución; hay que adentrarse en ella hasta encontrar significados
33
# La justicia frente al gobierno Actitud de los jueces en relación con la interpretación de la Constitución
Los jueces temen escapar de las "cuatro esquinas de la Constitución" y salir a buscar las respuestas que no se encuentran en ella *(John Ely).* Reconocida la fuente externa, la interpretación es indisputable
34
# La justicia frente al gobierno Argumentos de *Ronald Dworkin* contra las posturas originalistas
-Titulares de las intenciones originarias- Motivaciones conscientes e inconscientes -Motivaciones políticas -Valor de la ausencia de enmienda de la C -Nivel de generalidad en relación con los problemas de cada tiempo concreto
35
# La justicia frente al gobierno ¿Dónde están las respuestas a la interpretación de la Constitución fuera de ella según los argumentos no originalistas?
-Tradiciones -Derecho natural -Principios neutrales -Consenso -Principios filosóficos: *Bickel* y *Dworkin*
36
# La justicia frente al gobierno Las tradiciones en la interpretación de la Constitución según *Burke.* Polémica con los radicales disidentes
Se debe una natural reverencia a toda institución o práctica que haya existido y todavía perdure (polémica con los radicales disidentes de Inglaterra, en especial con *Richard Price)*
37
# La justicia frente al gobierno ¿Quién defiende las tradiciones en la interpretación de la Constitución en el ambiente jurídico contemporáneo?
-*Oliver W. Holmes* (el pasado ilumina el presente). -*Terrance Scandalow* (los jueces deciden según valores sostenidos y no producto del momento)
38
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles son las críticas de *Paine* y *Kymlicka* a *Burke* en relación con la defensa de las tradiciones?
Las tradiciones se basan en el consenso; pero muchas veces se forman a partir de la imposición de unos pocos y de la aceptación resignada de otros
39
# La justicia frente al gobierno ¿Quién defendió el Derecho natural como elemento externo para la interpretación de la Constitución de los EEUU?
*Tomás Paine* frente a *Burke.* Declaración de Independencia de los Estados Unidos: todos los hombres son iguales
40
# La justicia frente al gobierno Crítica del Derecho natural en la interpretación de la Constitución
Causas poco nobles: -Condena de prácticas homosexuales *(Lord Devlin* en polémica, entre otros, con *Hart)* -Derechos de la mujer *(Bradwell vs. Illinois,* **1873**, denegación del ejercicio como abogada a la mujer, a quien se reserva el papel de madre y ama de casa)
41
# La justicia frente al gobierno ¿Quién ha sostenido que la Constitución de los EE. UU. se funda en el derecho natural? Año
*Thomas Grey:* la Constitución norteamericana es una ley superior fundada en la idea del Derecho natural (**1975**)
42
# La justicia frente al gobierno ¿Cuándo tomó fuerza el acercamiento a los principios neutrales como elemento externo para la interpretación de la Constitución? Autor y año
A partir de una disertación y posterior artículo del profesor *Herbert Wechsler* de **1959**, oponiéndose a otra disertación del juez *Hand*
43
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste la apelación a los principios neutrales de *Wechsler?*
La Suprema Corte tiene el deber de decidir con principios neutrales: -evitando impulsos o convicciones personales -tratando igual los casos iguales
44
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo defendió el recurso al consenso en la interpretación de la Constitución el juez *Frankfurter* como instrumento para ponerla al día?
Opinión concurrente en el caso *Youngstown Sheer Tube Co. vs. Saywer:* no debe confinarse el derecho en las palabras de la Constitución olvidando las glosas que la vida ha escrito
45
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo había defendido *Holmes* antes del juez *Frankfurter* el recurso al consenso en la interpretación de la Constitución como instrumento para ponerla al día?
En el caso *Missouri vs. Holland*: deben tomarse en cuenta tanto las palabras de la Constitución como su línea de crecimiento
46
# La justicia frente al gobierno ¿Por qué puede acudirse a los principios filosóficos como elemento externo para la interpretación de la Constitución según *Alexander Bickel?*
Porque los jueces puede resolver los problemas morales que plantean las cuestiones constitucionales debido al entrenamiento, al tiempo y al relativo aislamiento
47
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo se equilibran según *Bickel* los riesgos de elitismo judicial que presupone la apelación a principios filosóficos como elemento interpretativo de la Constitución?
Por la necesidad que tienen los jueces de poner a prueba los principios en casos e individuos concretos
48
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo se corrige según *Bickel* la aplicación de principios filosóficos por los jueces para adaptarse a la práctica democrática?
Loa principios aplicados no son rígidos. La Corte tiene vías para persuadir. La opinión sostenida contra los fallos de la Corte puede lograr su anulación directa o por *desuetudo*
49
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo critica *Gargarella* la opinión de *Bickel* en relación con la posibilidad de anulación directa o por desuetudo de las decisiones de la Corte?
Las decisiones del poder judicial tienen una apariencia de irreversibilidad que dificulta el diálogo institucional entre el poder judicial y los poderes políticos. Los jueces ejercen el poder de decir la última palabra
50
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste la apelación a los principios filosóficos como elemento externo para la interpretación de la Constitución según *Dworkin?*
Los jueces deben impedir que se lleven a cabo políticas públicas que no respeten la autonomía del individuo
51
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál es el cometido del juez de capacidades extraordinarias, al que denomina *Hércules*, en el modelo de *Dworkin?*
Debe interpretar el Derecho como *integridad,* reflejando un esquema de principios apto para tornar *coherente* la práctica jurídica de la comunidad
52
# La justicia frente al gobierno ¿Qué es la ley para *Dworkin?*
La personificación de la *comunidad.* La comunidad tiene obligaciones de *imparcialidad* hacia sus miembros y los funcionarios deben ponerlas en práctica
53
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo critica *Ely* el modelo de juez como *Hércules* de *Dworkin?*
El reinado de los principios lleva a sesgar las decisiones en favor de los valores de la clase media alta y de la profesional, a la que los jueces, abogados y filósofos morales suelen pertenecer. *Elitismo social*
54
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo critica *Michelman* el modelo de juez como Hércules de *Dworkin?*
El juez no practica el diálogo. *Hércules* es un *solitario*
55
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo critica *Nino* el modelo del juez como Hércules de *Dworkin?*
El juez decide sin discusión pública con los interesados y sin revisión. *Elitismo epistémico*
56
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo critica *Walzer* el modelo de juez como *Hércules* de *Dworkin?*
El juez formula valoraciones por mera reflexión individual sin debate democrático. Es como un filósofo que elabora principios morales. *Adanismo*
57
# La justicia frente al gobierno ¿Qué es el populismo moral según *Hart?*
Aquella visión según la cual la mayoría tiene el derecho moral de dictar de qué modo deben vivir todos los demás
58
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo se refleja el populismo en *Rousseau?* Siglo.
Una decisión correcta es la que surge de la voluntad general del pueblo. Se excluye cualquier comunicación entre ciudadanos. Persuadir a los demás corrompe la voluntad general. (s. **XVIII**)
59
# La justicia frente al gobierno ¿Qué defiende la posición populista en materia de interpretación constitucional?
Los jueces deben subordinarse al parlamento, como expresión legítima auténtica de la voluntad popular
60
# La justicia frente al gobierno ¿En donde adquirieron los principios de confianza en el pueblo una mejor articulación?
En la Francia revolucionaria, como reacción contra los tribunales superiores o parlamentos que se constituyeron en férreos defensores del antiguo orden feudal con carácter ultraconservador
61
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál fue la posición de *Montesquieu* en relación con los jueces?
Integró a los jueces en el poder judicial, pero sostuvo que son "ni más ni menos que la boca que pronuncia las palabras de la ley, seres inanimados que no puede mitigar su fuerza ni su rigor"
62
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál fue la posición de *Locke* en relación con los jueces?
Ni siquiera los consideraba integrados dentro del esquema de división de poderes por él imaginado
63
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál fue la posición de *Rousseau* en relación con los jueces?
La voluntad general es la expresión de la soberanía depositada en la Asamblea Legislativa Nacional y los jueces deben adoptar un papel sumiso ante la ley
64
# La justicia frente al gobierno ¿Qué decía el informe que el diputado *Bergasse* presentó en **1789** a la Asamblea Legislativa francesa sobre la organización del poder judicial?
Que el poder judicial estará mal organizado si el juez goza del privilegio peligroso de interpretar la ley o de añadir algo a sus disposiciones
65
# La justicia frente al gobierno ¿Cuándo decidió la Asamblea Nacional la creación del *référé* legislativo (en sus dos modalidades, facultativo y obligatorio)?
Poco después del informe *Bergasse*. Se incorporó a la Constitución de **1791** y perduró, con modificaciones, hasta **1837**
66
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles son las críticas al principio populista en el control de las leyes (según el cual debe quitarse el control de constitucionalidad de manos de los jueces para dejarlo a cargo de los órganos de mayor representación popular)?
-Filosóficas -Separación entre elegidos y electores -Problemas de funcionamiento de las asambleas legislativas -Actuación de las mayorías por interés o con ignorancia -Limitaciones para la adopción de decisiones en la democracia mediante consenso
67
# La justicia frente al gobierno Objeción filosófica al populismo según *Dworkin*
Se pide que quienes ostentan el poder político sean jueces exclusivos de sus propias decisiones; que juzguen si tienen derecho a hacer lo que han decidido que quieren hacer
68
# La justicia frente al gobierno ¿Qué proponen, en general, las soluciones intermedias para el problema del control de las leyes?
Aceptar el predominio judicial en el control de las leyes, pero procurando debilitar sus rasgos más conservadores
69
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles son las principales propuestas intermedias para el problema del control de las leyes?
-Grupos de presión -Jurados y jueces legos -Designación de los jueces -Consejos de la magistratura -Tribunal como legislador negativo
70
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste, en general, el papel de los grupos de presión como solución intermedia para el problema del control de la constitucionalidad de las leyes?
Creación de asociaciones civiles en apoyo de los grupos más desaventajados
71
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles son las actividades de las asociaciones destinadas al apoyo a los grupos más desaventajados?
-Construir casos para obligar a la justicia a pronunciarse -Financiamiento de cargas judiciales -Asesoramiento legal -Presiones indirectas por medio de campañas -Presentación de escritos de apoyo denominados *amicus curiae*
72
# La justicia frente al gobierno ¿En Estados Unidos, excluyendo los casos mercantiles, qué porcentaje de casos decididos por la Corte Suprema entre 1979 y 1980 incluyeron, al menos, un escrito de *amicus curiae?*
53%
73
# La justicia frente al gobierno ¿Por qué según *Madison* la designación de los jueces no debía recaer en la Cámara Baja?
Porque los nombramientos iban a verse viciados por intrigas y parcialidades. El Senado tiene carácter más reducido y selecto
74
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo se moderó en Estados Unidos la práctica corriente en el proceso de selección de jueces?
-Audiencias de la Comisión de Acuerdos del Senado públicas -Convocatoria de personalidades y académicos -Convocatoria de elecciones para determinar el nombramiento de los jueces locales en algunos Estados
75
# La justicia frente al gobierno ¿Qué se busca con la propuesta del Tribunal como legislador negativo?
Que los jueces elegidos decidan con criterios no exclusivamente técnicos, tomando en consideración factores propios de la vida política y social de la comunidad
76
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles son las características del modelo de tribunal como legislador negativo de *Kelsen?*
-Escisión entre legislador positivo y negativo -Efectos *erga omnes* -Control concentrado v *judicial review* norteamericana (difuso) -Acciones directas de inconstitucionalidad -Legitimación de órganos políticos y no solo individuos
77
# La justicia frente al gobierno ¿Quién promovió en Italia la adopción del modelo austríaco de *Kelsen?*
*Calamandrei*
78
# La justicia frente al gobierno ¿Quién promovió en Alemania la adopción del modelo austríaco de *Kelsen?*
*Hans Nawiaski,* discípulo directo de *Kelsen*
79
# La justicia frente al gobierno ¿Qué propone *Carrió* para neutralizar el carácter contramayoritario del poder judicial?
Politizar más la elección de los jueces (intervención de la Cámara baja) o tornar más ágiles los mecanismos para su remoción
80
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo podía mejorarse según *Nino* la legitimidad de la justicia mediante una mayor politización de la misma?
Reemplazando la Corte por un Tribunal Constitucional con miembros renovables periódicamente y designados por los órganos representativos de la soberanía popular
81
# La justicia frente al gobierno ¿Los tribunales inspirados en las ideas de *Kelsen* se separan notablemente de la práctica de la *judicial review?*
No, trabajan de modo casi idéntico a los tribunales norteamericanos
82
# La justicia frente al gobierno Críticas a los consejos de la magistratura
-El poder político puede seguir presionando -Incentiva el corporativismo judicial -Se funda en la falacia o magia electoral (una buena elección garantiza un buen ejercicio del cargo)
83
# La justicia frente al gobierno ¿Cada cuánto aconsejaba *Jefferson* renovar la Constitución?
Cuando estuviera a punto de cumplirse dos décadas de su vigencia. Recurre a las tablas de mortalidad en Europa (las generaciones se renovaban cada 19 años)
84
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál fue la reacción de la clase dirigente norteamericana en la particular coyuntura de **1780-1786** frente a las asambleas legislativas?
Sostuvieron que las asambleas legislativas habían actuado con inaceptable imprudencia, que habitualmente actuaban así y que debían ser limitadas
85
# La justicia frente al gobierno ¿Quién reflejó en el *El Federalista* la convicción de la clase dirigente norteamericana: en política existen unos pocos principios verdaderos que no pueden ser seguidos por la ciudadanía común (pensamiento elaborado por *Locke* respecto de las verdades primarias)?
*Hamilton,* en el **número 17**
86
# La justicia frente al gobierno ¿Quién reflejó en *El Federalista* la convicción de la clase dirigente norteamericana: las mayorías tienden a actuar irracionalmente en las asambleas?
*Hamilton (El Federalista*, **número 76**) y *Madison* (**número 58**): cuanto mayor el número de miembros, mayor la proporción de los que tienen información limitada y débiles capacidades
87
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles son según *Madison* los rasgos más objetables del sistema político?
La mutabilidad, multiplicidad e injusticia de las leyes (trabajo teórico previo a la convención constitucional llamado "Vicios del sistema político")
88
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo calificó *Madison* las actitudes de las mayorías?
Como comportamientos facciosos. Facción: grupo de ciudadanos (mayoría o minoría) movidos por una pasión común o por un interés adverso a los derechos de los demás o a los intereses permanentes de la comunidad
89
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo se explica en *Madison* el recelo frente a las facciones cuando estas son minoritarias?
Constituyen un grupo minoritario en cuanto a su número, pero dominante en cuanto a su poder
90
# La justicia frente al gobierno ¿Estuvo la Constitución norteamericana sesgada ideológicamente en contra de las mayorías? Calificación de *Dahl*
Sí. Para la protección de la minoría de aventajados en riqueza, estatus y poder frente a artesanos y granjeros inferiores. *Robert Dahl* lo califica como democracia madisoniana
91
# La justicia frente al gobierno ¿Cómo debía conciliarse según *Hamilton* la contraposición entre los intereses de los llamados deudores y acreedores?
Dando a ambos igual influencia política para evitar que la mayoría *(the many)* o la minoría *(the few)* opriman a la contraparte si tienen todo el poder: sistema de frenos y contrapesos
92
# La justicia frente al gobierno ¿En qué consiste el sistema de frenos y contrapesos?
Proveer al ejecutivo, al judicial y a las dos cámaras legislativas de medios capaces de restringir los excesos de los otros: veto presidencial; veto de las decisiones de la otra Cámara; poder para sobrepasar el veto del ejecutivo; control judicial de las leyes
93
# La justicia frente al gobierno Medios institucionales en el sistema norteamericano para asegurar la presencia de la minoría en el gobierno en el sistema de frenos y contrapesos
-Elecciones indirectas (evitando demagogos y líderes populistas) -Distritos extensos (evitando excesiva dependencia de los electores) -Exigencias particulares de edad o de determinados estudios para acceder a ciertos cargos
94
# La justicia frente al gobierno ¿Cuáles fueron los medios propuestos por el llamado Plan de Virginia en la Convención constituyente norteamericana para controlar los previsibles excesos del legislativo?
-Un consejo de revisión formado por miembros del ejecutivo y del judicial encargado de una revisión *ex ante* de las leyes -Un poder judicial nacional elegido por la legislatura
95
# La justicia frente al gobierno ¿Durante las convenciones estatales en EEUU para ratificar la aprobación del texto constitucional esbozado se mantuvo la idea de contar con el poder judicial como controlador de los posibles excesos del legislativo?
96
# La justicia frente al gobierno ¿En la época en que *Marshall* elaboró la sentencia *Marbury vs. Madison* se había extendido ya la idea de la supremacía constitucional?
97
# La justicia frente al gobierno ¿Cuál es la historia del juez *Marshall?*
Era militar. Combatió en la guerra de la independencia, siguió un breve curso de Derecho y participó en las convenciones de ratificación de la Constitución. Fue designado como presidente de la Corte por *Jefferson* al suceder a *Adams.*
98
# La justicia frente al gobierno ¿Quién era *Marbury?*
Uno de los jueces de medianoche designados apresuradamente por *Adams* cuya designación no fue reconocida por *Jefferson* por no haber sido enviada y que reclamó que se expidiese un *writ of mandamus* contra el nuevo secretario de Estado *Madison*
99
# La justicia frente al gobierno ¿Qué dispuso *Marshall* ante la petición de *mandamus?*
Rechazó la petición de *mandamus,* con lo cual se aseguraba al respaldo de *Jefferson* a la sentencia, pero dejando sentado el derecho de los jueces a negar validez a las leyes nacionales contrarias a la Constitución
100
# La justicia frente al gobierno ¿Qué sostiene la tradición conservadora en relación con el proceso de toma de decisiones políticas?
Que no es necesario consultar a los potencialmente afectados. Vincula la imparcialidad con la reflexión aislada de un individuo o de un reducido número