Reorganisaties

Question 1

Wat is de basisregel voor kapitaalverminderingen?

Answer 1

• Artikel 184: de basisregel inzake kapitaalvermidneringen: als men fiscaal gestort kapitaal gaat terugbetalen = belastingvrije verrichting als het een terugbetaling is werkleijk gestort kapitaal.
• Alles wat men uit de vennootschap haalt dat geen terugbetaling is van werkelijk gestort kapitaal = dividenduitkering:
  
  • Dit is een + in de berekening. Geen belasting als het afkomstig is van belaste reserve maar anders wel.
• Ook roerende voorheffing: 30% of 15% bij KMO’s

Question 2

Waat is fiscaal gestort kapitaal?

Answer 2

• Artikel 184 en art. 2, 6°
• Gestort kapitaal = alles wat werkelijk is ingebracht behalve nijverheid maar ook alles wat is binnengebracht naar aanleiding van het boeken van aangiftepremie of uitgiftepremie

Question 3

Wat is inbreng in nijverheid?

Answer 3

• Expliciet uitgesloten voor kapitaalvormingen.
• Dit is niet zo slim want men gaat dit niet boeken op de balans dus geen actiefbestanddeel en dus geen toename van het nettovermogen tot gevolg.
• Dus in de toekomst is er een loonkost = verrijking die de vennootschap ondergaat in de toekomst dus geen aftrekbare arbeidskost en dus is haar winst hoger = belasting betalen op een hogere winst dan als zij arbeid had gekocht.
• Dus ingebrachte arbeid moet niet geboekt worden in de vennootschap want er is nog geen regeling waarin men stelt dat het een vrijgestelde reserve.

Question 4

Is fiscaal gestort kapitaal hetzelfde als vennootschapsrechtelijk kapitaal?

Answer 4

• Nee, stemmen niet noodzakelijk overeen en het verschil kan heel relevant zijn.
• Regeling interne meerwaarden:
  
  • Verkoop aandelen aan eigen familiale holding = speculatief dus belastbaar aan 33%
  • Nu gaat het ook niet meer door art. 90, 9° inbreng van aandelen
• Als ik een inbreng van aandelen doe dan creëer ik geen fiscaal gestort kapitaal ten belope van de werkelijke waarde maar slechts FGK voor een bedrag gelijk aan de prijs die de inbrenger zelf heeft betaald.
  
  • Indien men die prijs niet meer heeft = ten belope van het gestort kapitaal van de werkvennootschap van de dochter die deze aandelen vertegenwoordigt.

Question 5

Wat zijn de soorten kapitaalverminderingen?

Answer 5

1. Reële kapitaalvermindering: hierbij gaat men een effectieve terugbetaling uitvoeren = vermindering van het eigen vermogen van de vennootschap
   
   • Belastingvrij bij de vennootschap en geen RV bij de aandeelhouder
2. Kapitaalvermidnering door creatie van reserves waarbij men de post kapitaal doet dalen maar dit bedrag blijft binnen de vennootschap en komt terecht in een post reserves

Question 6

Is een reële kapitaalvermindering gelijkgesteld met het fiscaal gestort kapitaal in alle gevallen belastingvrij?

Answer 6

• Nee, als ik een actief bestanddeel anders dan cash en ik ga dat gebruiken om terug te betalen aan mijn aandeelhouder, dan kan het zijn dat ik een meerwaarde realiseer op dit actief bestanddeel naar aanleiding van deze vervreemding = strikvraag.

Question 7

Wat als de kapitaalvermindering die ik krijg hoger is dan de boekwaarde van de aandelen op het actief?

Answer 7

• In ieder geval geen meerwaarde op aandelen want u verkoopt geen aandelen en de fiscus zegt terecht dat dit belastbaar resultaat is, want het is geen dividend.

Question 8

Wat zijn de kapitaalverminderingen door creatie reserves?

Answer 8

• Redenen:
  
  • Kapitaalvermindering ter creatie van reserves uitkeerbare winst: art. 75-76 KB/WIB: aanpassing in meer van de begintoestand van de reserves: kapitaal voerplaatsen naar reserves = belaste reserves en deze verhoging is vrijgesteld.

Question 9

Wat is de belangrijke regel bij de creatie van reserves via kapitaalvermindering en omgekeerd?

Answer 9

• Kapitaalvermindering door creatie reserves = belaste reserves en dus vrijgesteld.
• Belangrijke regel: als u reserves gebruikt om uw kapitaal te verhogen: incorporatie van reserves = blijven reserves. Dat wordt geen gestort kapitaal want dat zijn geen werkelijke inbrengen.
  
  • Maar: het werkelijk gestort kapitaal = kapitaal voor zover dat er geen verminderingen zijn doorgevoerd dus als u een kapitaalvermindering doorvoert en u boekt over naar de reserves, dan daalt uw gestort kapitaal: wat vroeger kapitaal was, wordt nu reserves!
• Dus als ik reserves in het kapitaal incorporeer en ik keer dat kapitaal daarna uit door een vermindering van kapitaal = blijven reserves en dus roerende voorheffing.

Question 10

Waarvoor gebeuren de meeste kapitaalverminderingen zonder uitkering?

Answer 10

• Kapitaalvermidnering door creatie reserves en de volgende moment gaat men die schrappen tegenover verliezen die op de balans stonden = balans zuiveren van verliezen door kapitaal om te vormen in reserves.
• Dan verdwijnt het verlies van de balans maar fiscaal blijft die nog wel bestaan = blijft een overdraagbaar verlies.

Question 11

Wat is het regeltje van 3?

Answer 11

1. Terugbetaling werkelijk gestort kapitaal of toegerekend op het werkelijk gestort kapitaal: geen VB en geen roerende voorheffing
2. Uitkering belaste reserves: geen VB, wel roerende voorheffing
3. Uitkering vrijgestelde reserves: wel VB en wel RV

Question 12

Wat zijn de uitkeringen van art. 209?

Answer 12

• Artikel 209: uitreiking van het actief moet op het passief worden toegerekend.
• Eerst gaat men dat afboeken op het werkelijk gestort kapitaal: geen VB, tenzij meerwaarde die op zich tot op belasting leidt.
• Dan belaste reserves: geen VB, wel RV
• Dan pas vrijgestelde reserves: wel VB en RV
  
  • Tenzij vrijstelling omdat men liquidatiereserve had aangelegd.
• Dus vennootschapsbelasting in de mate toerekening op vrijgestelde reserves.

Question 13

Quid in hoofde aandeelhouder?

Answer 13

• ADH = natuurlijk persoon: Alles wat die terugkrijgt boven werkelijk gestort kapitaal = 30%
  
  • Verlaagde 15% voor aandelen niet van toepassing in kader van de liquidatei: enkel van toepassing bij recurrente dividenden in de loop van bestaan van de vennootschap.
• ADH = vennootschap: liquidatiemeerwaarde: die wordt gelijkgesteld met een dividend en die aan de DBI onderworpen is.

Question 14

Wat is nog het onderscheid of het een meerwaarde is of een dividend?

Answer 14

• Wat uit de vennootschap komt:
  
  1. Afkomstig van gestort kapitaal = oké geen belasting
  2. Afkomstig van vrijgestelde of belaste reserves: uitkering bij de vennootschap die ze doet en een dividend bij diegene die ze krijgt
• Maar als men bij de liquidatie heel wat meerwaarden heeft die naar boven komen die niet in de boeken staat en dus meer is dan het tevoren bestaande nettovermogen van de vennootschap:
  
  • Meerdere = vrijgestelde meerwaarde op aandelen.
• Dus: liquidatiebonus = dividend geldt alleen maar in de mate dat de liquidatiebonus gelijk is aan wat men krijgt boven het gestort kapitaal maar in de mate dat dit overeenstemt met de uitgekeerde reserves van de dochter.
  
  • Is de werkelijke waarde meer = meerwaarde.
• Rechtspraak over: nu niet meer zo relevant want de meerwaarde en DBIs beide vrijgesteld:
  
  • Enige relevant onderscheid:
    
    • DBI = aftrek dus kan zijn dat men die niet helemaal gaat kunnen nemen
    • Meerwaarde = aanpassing begintoestand van de reserves!

Question 15

Wat houdt gelijkgestelling in met liquidatie?

Answer 15

• Artikel 210: alles wat voor de liquidatie geldt, geldt ook voor een reeks verrichtingen die principieel worden gelijkgesteld:
  
  1. Afrekenen op het actief = realisatie
  2. Toerekenen op het passief
  3. Roerende voorheffing

Question 16

Wat is de zetelverplaatsing?

Answer 16

• Als een binnenlandse vennootschap vertrekt naar het buitenland = altijd een afrekening en dus een liquidatie
• Een zetelverplaatsing kan neutraal gebeuren: art. 210 als zij geschiedt naar een Europese Unie lidstaat en op dat moment gaat men een entiteit hebben die verdwijnt en gaan wij normaal gezien de fiscale liquidatie bepalingen toepassen tenzij neutraliteit = primaire gevolgen: wat gebeurt er bij de verdwijnende entiteit?
• Secundaire belastingkenmerken: fiscaal dossier naar de toekomst toe

Question 17

Wat zegt artikel 214bis?

Answer 17

• Geen gelijkstelling met een ontbinding en vereffening voor zover er niets gebeurt: indien alles wat in België wa sin België blijft = alles wat aan de Belgische belasting onderworpen was blijft aan de Belgische belasting onderworpen.
• Dus: bv. Belgische vennootschap met Franse inrichting wil haar zetel verplaaten naar Frankrijk: Belgische vaste inrichting en dus nog steeds belasting betalen in belgië.
• Gevolg: enkel een verschil want daarvoor dividend roerende voorheffing en nu de France precompte
• Tweede vereiste wel: er mogen geen vrijgestelde reserves verwijnen: de vrijgestelde reserves die aanwezig waren op de balans van de Belgische vennootschap moeten op de balans van de vaste inrichting behouden blijven zodat er geen belastbare materie verloren gaat.

Question 18

Wanneer is er een exit-taks?

Answer 18

• Artikel 185/1: exit taks = afrekenen op de vrijgestelde reserves en afrekenen op de latente meerwaarde van deze vennootschap die vertrekken vanuit België naar het buitenland, want er is een exit taks als men niet voldoet aan de dubbele vereiste:
  
  1. Activa in België behouden
  2. Vrijgestelde reserves in België ook op balans behouden.
• Grid Indus arrest: mogelijk de exit taks te spreiden over 5 jaar: ook als men enkele bestanddelen van een vennootschap verplaatst naar een buitenlandse vaste inrichting

Question 19

Wat is het verschil tussen een Belgische vaste inrichting en een buitenlandse?

Answer 19

• Belgische: art. 227
• Vaste inrichting buitenland: art. 5 OECD MC

Question 20

Hoe gebeurt een inbound vennootschap?

Answer 20

• Bedrag van het werkelijk gestort kapitaal = doen alsof deze vennootschap altijd al Belgisch was: teruggaan naar alle akten van die vennootschap vanaf de oprichting en vaststellen wat het nog niet-terugbetaald werkelijk gestort kapitaal van deze vennootschap zou zijn.
• De rest = belaste reserves want die hebben in het buitenland hun fiscaal regime ondergaan.
• Tenzij: Belgische vaste inrichting: dan gaan we die kleine balans insch

Question 21

Wat als de reserves die binnenkomen afkomstig zijn van een belastingparadijs.?

Answer 21

• Dan zijn uw reserves vrijgestelde reserves: artikel 184bis, §5, 2de lid:
  
  • Als u vanuit een belastingparadijs naar België komt, dan zijn uw reserves vrijgestelde reserves.
• Dit geldt enkel voor de zetelverplaatsing en niet in het geval van fusies.
• Dus: eigen bestanddelen na de fusie: art. 184, §4 daar staat die afwijking niet in.
• Dus een British Islands vennootschap laten opslorpen door een Belgische is beter dan een British islands vennootschap laten migreren naar België.

Question 22

Wat zijn de belasting neutrale transacties?

Answer 22

• Artikel 211, §1, 2de lid: is er niet echt een keuze tussen neutraliteit en belastbaarheid, tenzij via truc 10% opleg in cash.
• De overnemende en verkrijgende vennootschap = binnenlandse of een Intra-Europese vennootschap zijn en een fusie zoals art. 2, §1, 6°/1 met een maximale opleg in cash van 10%.
• Als ik 11% geef dan is het liquidatieregime voor alles en dus geen fiscale neutraliteit meer.
• Neutraliteit betekent ook dat er voldaan is aan de voorwaarden: art. 183bis: de verrichting mag niet als hoofddoel hebben: belastingfraude of ontwijking = dus niet voornamelijk fiscale motieven. Je moet een ander bedrijfseconomisch motief hebben.

Question 23

Wat is het arrest Zwijnenburg?

Answer 23

• Fiscale neutraliteit op het vlak van de inkomstenbelasting is oké als het fiscaal voordeel zich op btw-vlak bevindt = voldoende rechtmatige behoeften.

Question 24

Wat zegt artikel 211, §1?

Answer 24

• Ten eerste: meerwaarden komen niet in aanmerking voor belastingheffing en verschillende soorten meerwaarden = geen afrekening op het actief.
  
  • Dus de eerste stap van de driestapsraket blijft achterwege = geen taxatie op de meerwaarde.
• Daarenboven blijft belastingheffing ingevolge art. 209 voor het overige achterwege: dus de belasting op vrijgestelde reserves en dividenduitkering in de mate dat de inbrengen worden vergoed met nieuwe aandelen:
  
  • Dus 95% vergoeding in aandelen = 5% cash: speciale toerekening art. 211 voor die 5% = dividend

Question 25

Hoe gebeurt de toerekeningsregel voor opleg in geld bij een fusie?

Answer 25

• Gewone fusie: Artikel 211: specifieke toerekeningsregel: eerst toerekenen op belaste reserves = geen VB maar wel roerende voorheffing.
  
  • Dan vervolgens op de vrijgestelde reserves: dus VB en ook RV
  • Dan pas op gestort kapitaal.
• Moeder dochterfusie: de volgorde omgekeerd en dus eerst toerekenen op de belaste reserves en dan op het gestort kapitaal en dan pas op de vrijgestelde reserves.

Question 26

Wat zijn de fiscale gevolgen op niveau van overnemende vennootschap bij een neutrale fusie?

Answer 26

• Artikel 212: alle mogelijke belastingkenmerken van de overgenomen vennootschap die gewoon doorvloeien.
• Verliezen: art. 206, §2: verliezen van de overgenomen en ook verliezen van de overnemende gaan gedeeltelijk verloren: men vindt die terug in de mate de vennootschap die de verliezen had en overdraagt bijdraagt tot de totale fiscale nettowaarde van de entiteit na de fusieverrichting.

Question 27

Gaat de bezitsduur door bij een belastingneutrale fusie/splitsing?

Answer 27

• Staat niet in de lijst secundaire belastingkenmerken maar in principe zou dit wel zo moeten zijn want anders zou de verrichting niet fiscaal neutraal zijn dus ook die bezitsduur wat aandelen betreft loopt gewoon door.

Question 28

Wat zijn de fiscale gevolgen op niveau van de aandeelhouder bij een belastingneutrale fusie/splitsing?

Answer 28

• Aandeelhouder natuurlijke personen: vrijstelling art. 90, 1° en 9° = vrijstelling op meerwaarde op aandelen en werkt ook door in geval van een fusie of splitsing: wel geen step up in waarde: art. 95
  
  • Dus als je later verkoopt, dan gaat men een aanschaffingswaarde nemen alsof die verrichting niet heeft plaatsgevonden (momenteel nog geen meerwaarde belasting)
• ADH = Belgische vennootschap: geen probleem: boekwaarde van de nieuwe aandelen = boekwaarde oude aandelen en geen step up. Zou dit toch het geval zijn: vrijstelling art. 190 want het is geen gerealiseerde meerwaarde.

Question 29

Wat als er een splitsing is naar 2 nieuwe vennootschappen?

Answer 29

• Artikel 205, §2: indien een vennootschap vennootschap in het kader van een splitsing vermogen verkrijgt, de verliezen van de bestaande vennootschap proportioneel behouden blijven in functie van haar bijdrage in het netto eigen vermogen na de verrichting, de verliezen van de gesplitste vennootschap proportioneel overgenomen worden in functie van de bijdragen van het netto vermogen komende vanuit de gesplitste vennootschap naar deze nieuwe vennootschap.
• Nu als het een splitsing is naar een nieuw opgerichte vennootschap wel dan, deze nieuw opgerichte vennootschap had nog geen overdragen verliezen en had ook geen eigen vermogen. Dus dat eigen vermogen van deze nieuw opgerichte vennootschap in het kader van een splitsing komt helemaal voort uit de gesplitste vennootschap en dus het verlies blijft dan ook helemaal behouden er is niets van het verlies dat verdwijnt.

Question 30

Wat met de moeder-dochterfusie?

Answer 30

• Klassieke verrichting: bij de moeder zit op het actief aandelen van de dochter dus de dochter krijgt haar eigen aandelen binnen en 100% en die worden dus onmiddellijk vernietigd:
  
  • Accordeon operatie: in de eerste plaats wordt heel het vermogen van de moeder binnen genomen, dit leidt tot een verhoging van het netto-vermogen van de dochter, met uitgifte van nieuwe aandelen.
  • Tweede instantie: totale pakket eigen aandelen –> vernietigd = corresponderende afname van het eigen vermogen van deze dochtervennootschap.

Question 31

Op wat rekenen we de vernietiging van eigen aandelen toe?

Answer 31

• Artikel 186: proportioneel op het kapitaal en de reserves, maar binnen de reserves eerst op de belaste reserves en dan op de vrijgestelde.

Question 32

Waarom is de omgekeerde moeder-dochter fusie een handige verrichting?

Answer 32

• Als wij geen fiscale neutraliteit hebben dan gaan we voor een belaste verrichting, de fiscus zou zeggen: ‘u doet dat voor fiscale motieven’.
  
  1. Eén, wij rekenen af op het actief maar dat actief heb ik net gekocht – dat is 1.000 waard. Er is geen meerwaarde op.
  2. Twee, wij rekenen af op de vrijgestelde reserves maar de moeder is pas opgericht en heeft geen vrijgestelde reserves.
  3. Drie, er is roerende voorheffing op de deemed distribution. Wij hebben een bijzondere regel in art. 264 – dit zegt dat er bij een omgekeerde moeder-dochterfusie er een vrijstelling is van roerende voorheffing.
• Handiger dat de moeder verdwijnt die louter holdingvennootschap is dan de dochter met de fabrieken.
• Als het een 100% dochter is, dan is de fusie vergoed door niets = er wordt geen enkele nieuw aandeel uitgegeven.
  
  • Stel: 80% dan is er 20% waarvoor nieuwe aandelen moeten worden vergoed.
  • Allemaal fiscaal neutral want geen cashvergoeding.

Question 33

Hoe gebeurt de roerende voorheffing bij een moeder dochter fusie?

Answer 33

• Artikel 264: ook daar vrijstelling art. 264: vrijstelling van roerende voorheffing in geval van een moeder-dochterfusie en een omgekeerde moeder-dochterfusie, zelfs als er geen vergoeding zou zijn in aandelen. Ik dacht altijd dat die tekst niet nodig was, ik dacht altijd dat bij een gewone moeder-dochterfusie de tekst niet nodig was want bij een gewone moeder-dochterfusie gaat het vermogen van de dochter in de moeder en gedaan. Er wordt niets uitgekeerd aan de aandeelhouder. Hoe kan je nu roerende voorheffing hebben als er geen uitkering is.
• Oke, er is deemed distribution – op grond van art. 209 – vandaar dan toch een vrijstelling voorzien expliciet in art. 264.

Question 34

Wat is het probleem bij de moeder dochterfusie mbt de belastingvrije reserves?

Answer 34

• Bij een moeder-dochterfusie hebben wij geen probleem met de vrijstelling van de meerwaarde bij de dochter. Tenminste als we rechtmatige behoeften hebben, daar kom ik nog op terug. Bovendien hebben we ook geen probleem met de derde component zijnde de roerende voorheffing maar hebben wij wel een probleem wat betreft de niet-belaste reserves die aanwezig waren in de dochtervennootschap maar daarom specifiek om deze reden is art. 211 uitgebreid.
• Eerst aanrekenen op op de belaste reserves en daarna op het kapitaal en dan pas op de vrijgestelde reserves. Waarom? Om zoveel mogelijk vrijgestelde reserves te laten overgaan. Als het een moeder-dochter is 70% moeder, dan gaat er bij de moeder-dochterfusie voor 30% van de dochter nieuwe aandelen worden uitgegeven en misschien is dat genoeg om niet te moeten aanrekenen op de vrijgestelde reserves.

Question 35

Welke mogelijkheid bestaat er voor de taxatie op de vrijgestelde reserve bij een 100% moeder-dochterfusie?

Answer 35

• De dochter heeft vrijgestelde reserves, niets van haar eigen vermogen wordt overgenomen door de moeder dus de vrijgestelde reserves zijn verdwenen en men moet daar belasting op betalen en dat is strijdig met de fusie richtlijn.
• Daarom is de mogelijkheid gecreëerd om bij de moedervennootschap die vrijgestelde reserves van de dochter te gaan weder creëren.
  • Een moeder die een 100% dochter overneemt en geen enkele van de vermogensbestanddelen van de dochter wordt ingeplant in de moeder, die mag haar eigen bestaande belaste reserves omvormen in vrijgestelde reserves en zo de vrijgestelde reserves van de dochter die verdwenen is. Reconstrueren en de belasting vermijden.
• De commentaar gaat zelfs verder: als die moeder te weinig belaste reserves heeft om te kunnen omvormen naar belastingvrije reserves dan mag ze reserves creëren uit het niets, die ze dan vrijgestelde reserves maakt.

Question 36

Hoe creeër je een reserve uit het niets?

Answer 36

• Dat is materie en antimaterie. Ik ga bijschrijven een vrijgestelde reserve van 100. Dat is een plus en ik ga daarbij schrijven een reserve van -100. 100 + -100 = 0. Dat is een belaste reserve. Ik ga een vrijgestelde reserve schrijven van +100 en negatieve belaste reserve van -100. Ik doe een voorafname op toekomstige winsten. Als ik dan de volgende jaren winsten maak, dan gaan die die -100 doen opvullen naar 0 toe.
• Mijn negatieve belaste reserves neemt af, dus mijn reserves nemen toe naar 0. Ik ga dus eigenlijk een belastingvrije reserves kunnen creëren uit het niets door een voorafname te doen op de winsten van het volgende jaar. Die voorafname houd ik bij in mijn rekeningen als een negatieve belaste reserve zodat ik weet dat ik een voorafname gedaan heb die ik nog moet opvullen tot 0. Ik heb dit moeten uitvinden om de fiscale neutraliteit te vrijwaren.

Question 37

Wat is een grensoverschrijdende fusie?

Answer 37

• Zetelverplaatsingen waarbij een Belg verlaat en buitenlands wordt of een buitenlandse onderneming die Belgisch wordt is gelijkaardig aan een nieuwe Franse vennootschap oprichten en die neemt de Belgische over = substituten en die moeten dus gelijk behandeld worden.
• Ook voldaan zijn aan de basisvoorwaarden.
• Bijkomende voorwaarde: neutraliteit moet gewaarborgd worden dus er mag niks gebeuren. Alles wat Belgisch is en was Belgisch blijft.
  
  • De Belgische vennootschap blijft bestaan als een Belgische vaste inrichting
  • De activa die ervoor in België waren, dat die bestanddelen blijven van de vaste inrichting en bijdragen tot de winstgevendheid die in België belast is in de toekomst.
• Ook de vrijgestelde reserves die op de balans aanwezig waren van de Belgische vennootschap moeten worden overgenomen door de vaste inrichting = fiscale continuïteit

Question 38

Wat zijn de fiscale gevolgen voor de overgenomen vennootschap?

Answer 38

• De Nederlandse activa die naar België komen, die krijgen een aanschaffingswaarde, een fiscale boekwaarde, een netto fiscale boekwaarde gelijk aan hun werkelijke waarde. En als er in het buitenland, dat is altijd het geval trouwens, in Europa een exit-taks geweest is, een afrekening, omdat de activa het land verlaten en naar België komen, die mensen zijn ook niet dom. Die hebben identieke regels als wij natuurlijk. Omdat deze activa naar België komen, zal er in Nederland een exit-taks geweest zijn. Wij Belgen zijn zo braaf om de waarde gehanteerd in Nederland voor de exit-taks bij het verdwijnen van die bestanddelen uit Nederland en het komen naar België van deze bestanddelen, de waarde van die bestanddelen uit Holland voor die exit-taks, die nemen wij over.
• Waarom? Omdat de wet het zegt, anders zouden we het niet mogen doen. Als er geen exit-heffing is in het buitenland, dan wordt de originele fiscale boekwaarde overgenomen als startpunt. Maar men kan bewijzen dat de werkelijke waarde hoger is. Maar er is meestal wel een exit-heffing.

Question 39

Hoe ziet het passier eruit van deze Belgische vennootschap die de Nederlandse heeft overgenomen?

Answer 39

• Het passief, de eigen vermogensbestanddelen zoals ze waren voor de fusie en men voegt daaraan toe, het Nederlandse kapitaal van die vennootschap.
• Men gaat dus opnieuw historisch wedersamenstellen wat het werkelijk gestort kapitaal zou zijn geweest, was deze Hollander vanaf dag 1 beter geweest, met name een Belg en dat is het bedrag dat dan wordt toegevoegd aan het bedrag van het kapitaal van de overnemende vennootschap. Dat is het startkapitaal als het een splitsing is naar een nieuwe Belgische vennootschap. En het saldo zijn belaste reserves.
• We hebben hier niet dat regeltje dat als je uit een belastingparadijs komt, dat het belastingvrije reserves zijn. Dat regeltje speelt hier niet.

Question 40

Wat als er geen fiscale neutraliteit is bij de grensoverschrijdende fusie?

Answer 40

• Liquidatieheffing bij de overgenomen vennootschap en dan geldt artikel 210: werkelijke waarde van het actief wordt gerealiseerd: afrekenen op de werkelijke waarde en alle meerwaarde.
• Afrekenen op de belastingvrije reserves die verdwijnen en de hele werkelijke waarde wordt uitgekeerd = roerende voorheffing behalve wat een terugstorting is van het gestorte kapitaal.
• Daartegenover: bij overnemende vennootschap = step up dus alle activa komen aan de volle waarde op de balans en dus afschrijvingen boeken op de afschrijfbare activa en dus soms gaat men streven naar een belaste fusie omdat men dan verliezen heeft dus het kan gunstiger zijn dan een belastingvrije fusie.

Question 41

Wat is artikel 206?

Answer 41

• Proportionele overdracht van verliezen die komen van de overgenomen vennootschap en proportioneel behoud slechts van de verliezen die aanwezig zijn bij de overnemende vennootschap, die regel is niet van toepassing bij een belaste fusie.
  
  • Dat betekent dat degene die overneemt zijn/haar verliezen gewoon behoudt en verder kan overdragen en degene die overgenomen wordt, die verdwijnt en er gaan dus geen overgedragen verliezen van de verdwijnende vennootschap over naar de overnemende vennootschap.
• Dat is dus de situatie van in 1936, het arrest Charbonnage du Hasard die daar volledig aan de orde is.

Question 42

Wat zijn de fiscale gevolgen op het niveau van de aandeelhouder bij een belaste grensoverschrijdende fusie?

Answer 42

• Roerende voorheffing naar de aandeelhouder toe.
• Moedervennootschap die een fusie ziet gebeuren als er reserves verdwijnen = dividend.
• Voor het overige is de volledige waarde van wat eronder ligt MIN het stuk dat als dividend belast wordt, belast als meerwaarde maar geen verschil want in beide gevallen 10% vrijstelling op voorwaarde dat die aandelen 12 maanden werden aangehouden.

Question 43

Als er geen fiscaal neutrale fusie is, geldt dit ook voor de boekhouding?

Answer 43

• Let wel: het is niet omdat men niet voldoet aan de voorwaarden voor een belastingvrije fusie of splitsing, bv. omdat men geen zakelijke motieven heeft, dat boekhoudrechtelijk de fusie geen fusie is. En dus u heeft wellicht boekhoudkundige continuïteit en geen opstap in waarde, terwijl u fiscaal GEEN continuïteit heeft en WEL opstap in waarde. Dus de situatie in de boekhouding en de situatie in de fiscaliteit is helemaal anders.

Question 44

Wat is de inbreng van een algemeenheid van goederen of een bedrijfstak

Answer 44

• Inbreng van een algemeenheid inbrengen in ruil tegen aandelen of een afzonderlijke bedrijfstak = boekhoudkundig continuïteitsprincipe dat losstaat van de fiscale behandeling.
• Dus u gaat als u uw bedrijfstak overdraagt, gaat u aandelen krijgen in ruil en die krijgen boekwaarde, gelijk aan de boekwaarde van wat u heeft overgedragen. En dus degene die overdraagt, er gaat 153 weg van het actief, er komt 153 binnen op actief onder vorm van aandelen, op passief wijzigt er niets. Zo simpel is het. En de ontvangende vennootschap, die gaat lijn per lijn noemen we dat, die gaat lijn per lijn de activa en de schulden boeken die worden overgenomen en die dezelfde waarde haalden als deze die ze hadden in de boeken van de inbrengende vennootschap.
• Dus lijn per lijn alles dat binnenkomt, activa en schulden, dat wordt ingeboekt aan de waarde die ze hadden. En het saldo is een kapitaalverhoging, want dat is wat wordt ingebracht tegen uitgifte van de aandelen. Dat is hoe het boekhoudkundig in elkaar zit.

Question 45

Hoe gebeurt de inbreng fiscaal?

Answer 45

• Neutraliteit als men voldoet aan de voorwaarden art. 46: omdat ook een beroepsmatig handelen, een natuurlijk persoon zijn activiteit kan inbrengen in een vennootschap, staat deze bepaling dus in het kader van de personenbelasting, maar deze werkt helemaal door naar de vennootschapsbelasting.
• Het is eigenlijk een soort kleine fusieregeling in de personenbelasting waar men dus zijn beroepsvermogen onderbrengt in een vennootschap en die regeling is identiek als de regeling, of quasi-identiek aan de regeling van 211. Als het een algemeenheid van goederen is of een bedrijfstak tegen aandelen, dan is de regeling van toepassing. Waarbij de ontvangende vennootschap een Belgische of intra-Europese vennootschap is.
• Én de verrichting moet beantwoorden aan het bepaalde in 183bis, moet beantwoorden aan zakelijke behoeften. Dat zijn de drie voorwaarden opdat men zou (en dat is dus anders), opdat men zou kunnen kiezen. Want anders dan bij de neutrale fusie is de neutrale inbreng van bedrijfstak of algemeenheid van goederen een keuze die men maakt en men kan ook kiezen om deze neutraliteit niet toe te passen. Dat is dus anders dan bij fusies.
• Belangrijk: tegen aandelen = dus geen vergoeding bij cash mogelijk om onder deze neutrale regeling kan vallen.
• Belangrijk ook: het is een keuze om hieronder te vallen.

Question 46

Hoe gebeurt een belastbare transactie bij inbreng?

Answer 46

• Normale regels van een inbreng in een vennootschap. Dus de overdrager realiseert de meerwaarden of de minderwaarden, die aandelen die hij krijgt worden aan de volle waarde van wat hij heeft overgedragen bij hem in aanschaffingswaarde genomen. En degene die binnenkrijgt – de overnemer – die zal alle actieve boeken aan de volledige marktwaarde en die krijgt ook een gestort kapitaal gelijk aan de volledige werkelijke waarde van wat hij heeft binnen gebracht.
• Maar natuurlijk in het boekhoudrecht is er dan wel continuïteit en in het fiscaal recht is er daar een volledige step up en dat leidt in de praktijk toch tot nogal wat moeilijkheden soms, omdat men later boekhoudkundige resultaten gaat boeken maar die fiscaal geen resultaat zijn, omdat er fiscaal een andere waarde was van het actief dan de waarde van, enz. Dat is in de corporate praktijk zeer in detail op te volgen.

Question 47

Wat is een bedrijfstak?

Answer 47

• Art. 2, §1, ten zesde: heel wat discussies. Het moet kunnen functioneren als onafhankelijk, dus niet perse, het moet het kunnen.
• Dat betekent dat alle elementen die logischerwijze verbonden zijn aan die activiteiten, die moeten worden overgedragen. Als daar vastgoed gebruikt wordt voor die activiteit, moet dat vastgoed meegaan. In een aantal gevallen werd geoordeeld dat een afzonderlijke activiteit gevoerd werd in dezelfde lokalen als de overige activiteiten van de vennootschap. Dan heeft men aanvaard dat de eigendom niet moet overgaan, maar dat toch wel een langdurig gebruiksrecht van die lokalen moet overgaan naar de inbrenggenietende vennootschap.
• Het moet ook iets zijn dat een werkelijke operationale activiteit is. Dat staat in de definitie van artikel 46: een portefeuille van aandelen en beleggingen kan nooit een bedrijfstak zijn. Dit is uiteraard typisch het domein waar men een ruling aanvraagt, om te weten of iets een bedrijfstak uitmaakt of niet. En als men dus fiscaal vrijgesteld is, dan is de meerwaarde bij de inbrengende vennotoschap vrijgesteld krachtens artikel 46 §1. En dan zal ook fiscaal de waarde van de aandelen in ruil ontvangen dezelfde zijn als de netto fiscale waarde van de elementen die zijn ingebracht. En bij de ontvangende vennootschap gaan alle fiscale kenmerken verbonden aan de activa over: dit betekent dat men de afschrijvingen gaat voortzetten waar die gekomen waren.

Question 48

Wat met de verliezen van tak van werkzaamheid?

Answer 48

• Verliezen blijven gewoon overdraagbaar maar nog steeds artikel 206 want men is bang dat iemand een inbreng van tak van werkzaamheid doet om meer winsten te genereren en om die verliezen te gaan gebruiken dus de proportionele regel is van toepassing.
• Dus als iemand belastingneutraal een inbreng van een tak van werkzaamheid of algemeenheid van goederen krijgt, dan zullen de verliezen die deze verkrijger van de inbreng tevoren had als over te dragen verliezen, dan zullen die dus proportioneel verminderen.
• Opnieuw hoeveel draagt de vennootschap die tevoren bestond voordat zij de inbreng kreeg, hoeveel draagt zij bij tot het totale nettovermogen na het verkijgen van de inbreng. Wel dat percentage blijft behouden aan overdraagbare verliezen. Als we dat grensoverschrijdend gaan bekijken, als een inbreng van een tak van werkzaamheid geschiedt naar een buitenlandse vennootchap binnen Europa gevestigd, dan zal men volledig afrekenen (exit taks), tenzij die tak van werkzaamheid wordt opgenomen op niveau van een Belgische inrichting die ontstaat van deze buitenlandse verkrijger.

Question 49

Wat met de eigen middelen componenten van de inbrenggenieter bij een fiscaal neutrale verrichting?

Answer 49

• Gestort kapitaal gelijk aan de fiscale waarde van de inbreng op niveau van de inbrengende vennootschap.
• Dus bij de fiscale neutrale verrichting gaat men de fiscale waarde van het actief mee overnemen, daar komen mogelijkerwijze schulden mee en deze worden ervan afgetrokken. Voor het verschil worden aandelen uitgegeven en dat is helemaal gestort kapitaal, maar dat is dus niet gebaseerd op de werkelijk waarde maar op de fiscale boekwaarde van wat is binnengekomen, maar alles is dus kapitaal.
• `Bij een fusie moet men ook reserves overnemen. De inbrengende vennootschap behoudt haar eigen vermogen totaal, behoudt haar reserves (belaste en vrijgestelde), er gaan dus geen reserves over naar de inbrenggenieter.

Question 50

Wat is een partiële splitsing?

Answer 50

• Bij een partiële splitsing gelden alle regels van de splitsing en dus ga ik beslissen welke activa ik opzij duw, welke schulden ik opzij duw. Voor het saldo heb ik dus eigen vermogen opzij geduwd en dat eigen vermogen zal proportioneel meepikken in het gestorte kapitaal, in de belaste reserves en in de vrijgestelde reserves verbonden aan overgedragen activa die tevoren aanwezig waren bij de bestaande vennootschap X.
• Men gaat activa en passiva overplaatsen en plukken in de verschillende posten van het eigen vermogen en men gaat dat op een proportionele wijze doen, u kan dat nalezen in artikel 213 dat specifiek over splitsingen gaat en toerekeningen van eigen vermogen.

Question 51

Wanneer is een partiële splitsing neutraal?

Answer 51

• Dit is neutraal als men afsplitst naar een nieuwe of bestaande vennootschap gevestigd in de EU, een partiële splitsing doet in de zin van artikel 2, en als de verrichting beantwoord aan zakelijke overwegingen (art 183 bis). Als het grensoverschrijdend is moet al het Belgische achterblijven in een Belgische inrichting

Question 52

Moet men verplicht een bedrijfstak, een autonoom functionerend geheel afsplitsen zodat het een fiscaal neutrale splitsing is?

Answer 52

• Neen, maar het zal helpen. U moet zakelijke overwegingen hebben: als u een huis, gebouw, appartement waar u in woont afsplitst, zodat dat in een afzonderlijke vennootschap komt en u die aandelen erna kan verkopen zal u quasi nooit ruling bekomen dat dit fiscaal neutraal kan verlopen. Er is er eentje geweest waar men het aanvaarde, waarbij men heeft geëist dat de gebruiker van het appartement de werkelijke markthuur moest betalen en geen gewoon voordeel van alle aard. Zodat de afgesplitste vastgoed vennootschap financieel gezond was, maar men is zeer weigerachtig voor zo’n rulings.

Question 53

Is er bij zo’n partiële splitsing een vrijstelling van BTW?

Answer 53

• Wel Art. 11 BTW-wet gaat over de going concern overdracht die eigenlijk ruimer is en men geeft sneller btw-vrijstelling dan dat men een bedrijfstak geeft dus dan kijk je naar art. 11 en art. 115 inzake registratierechten. In de praktijk zien we vaak BTW vrijstellingen, registratie vrijstellingen uiteraard. En de overdrachten zijn meestal bedrijfstakken of iets dat daar toch op trekt.

Question 54

Wat is de inkoop van eigen aandelen?

Answer 54

• De vennootschap blijft bestaan, maar ondergaat een contractie, een samentrekking. Men gaat structureel een stuk van het vermogen uitkeren aan de aandeelhouder in ruil voor aandelen die ervoor uitstaan, inkoop eigen aandelen.
• Dat doet men om de waarde van het eigen aandeel te ondersteunen, men doet dat om een portefeuille te creëren in eigen aandelen in eigen bezit om te verkopen aan werknemers die aandelen opties uitoefenen, in de economische literatuur leest u soms ook dat de return on equity van de vennootschap soms hoger is dan de return on equity die men zou hebben met nieuwe extra investeringen, men gebruikt beter de cash om eigen aandelen in te kopen dan opnieuw te gaan investeren om zo de rendementen te gaan doen dalen.
• De inkoop van eigen aandelen is eigenlijk een soort partiële liquidatie: ik geef vermogen af aan de aandeelhoduer in ruil voor aandelen van de aandeelhouder.

Question 55

Wat zijn de inkoopbare aandelen?

Answer 55

• Redeemable shares = instrument van mezzanine fiannciering: nieuw financieel instrument: via beslissing van de raad van bestuur worden de aandelen ingekocht, zelfs tegen een tegenspartelende aandeelhouder.

Question 56

Hoe gebeurt fiscaal de inkoop van aandelen?

Answer 56

• Indien, op het moment dat, en in de mate dat, naar of na aanleiding een inkoop van eigen aandelen het eigen vermogen van de vennootschap daalt, wordt er geacht een uitkering te zijn aan de aandeelhouder. En die is dan kapitaal of reserves, moet worden toegerekend.
• Dus er is een inkoopbonus en die wordt geacht een uitkering te zijn aan de aandeelhouder. En een stuk is dan een dividend, die potentieel belastbaar is, op het moment dat de inkoop leidt tot een vermindering van het eigen vermogen van de vennootschap. En wanneer is dat? Vier gevallen (art. 186):
  1. Aandelen worden vernietigd = deemed distribution: uitkering
  2. Verkoop
  3. Liquidatie vennootschap
  4. Maar dus als er géén vermogensverlies is, is er géén uitgekeerd dividend. Dit is dus een aankoop van mijn aandeel, de aandeelhouder verkoopt, en die wordt pas als aandeelhouder getaxeerd op een uitkering als er een vermogensvermindering is van de vennootschap zelf.

Question 57

Wat is fiscaal de fictie in het WVV?

Answer 57

• Mogelijkheid in het WVV om meer dan 20% van de aandelen in te kopen dus een fiscale fictie omdat we niet willen dat vennootschappen zoveel eigen aandelen hebben op hun balans dat er nooit enige uitkering belastbaar is bij de aandeelhouder.
• Dus boven 20%: fictief vernietigde aandelen dus de fiscale netto-waarde zakt naar nul. En de boekhoudkundige balanswaarde is een uitgedrukte niet-verwezenlijkte meerwaarde.
  
  • Dus men gaat de uitkering fictief organiseren van het eigen vermogen dat beantwoordt aan de eigen aandelen die fictief geacht worden vernietigd te zijn want ze zijn meer dan 20% van het kapitaal van de vennootschap.

Question 58

Wat zijn de correctiemechanismen als die aandelen later toch verkocht zouden worden?

Answer 58

• Juridisch bestaan ze nog maar fiscaal zijn ze vernietigd: permanentievoorwaarde die niet onderbroken is: art. 192 (permanentievoorwaarde) en dan gaat men op grond van art. 186 en 188:
  
  • De verdwenen aandelen zijn toegerekend op het netto-vermogen van de vennootschap als een onmiddellijke fictieve uitkering, als die dus later zouden worden gerealiseerd: art. 188: het wedersamenstellen van die waarde van die aandelen zoals die tevoren bestand bij de inkoop, die leidt niet tot belastbaarheid.
  • Dus men zegt: u heeft voor 100 ingekocht dat is fictief vernietigd en u gaat dat aanrekenen op het passief.
• Als men dan daarna verkoopt aan 105, dan zal voor de eerste 100, de winst worden vrijgesteld. Voor de overige 5 geldt nog wel de bezitsduur van art. 192 dus de 12 maanden.
• En naar aanleiding van die afboeking van 100 naar 0, is er een stuk toegerekend op het kapitaal. Welnu, het gestort kapitaal wordt verhoogd bij die verkoop tot het stuk dat is afgeboekt bij de vernietiging, dus een volledige herinstauratie alsof die fictieve vernietiging niet had plaatsgevonden indien deze fictief vernietigde aandelen achteraf dan toch worden verkocht. Artikel 188 speelt daar een cruciale rol in.

Question 59

Wat als er eigen vermogen verdwijnt?

Answer 59

• Als er eigen vermogen verdwijnt:
  
  • Ofwel ingekocht en aandelen vernietigd
  • Ofwel fictieve vernietiging
  • Verkoop met verlies
  • Ontbinding en vereffening vennootschap zelf
• Verwijning op het actief moeten we toerekenen op het passief: proportioneel verdelen.

Question 60

Hoe gebeurt de toerekeningsregel op het passief bij de vernietiting of verkoop in minwaarde?

Answer 60

• Passieftoerekening gebeurt proportioneel: men gaat het bedrag dat op het actief verdwijnt proportioneel verdelen over het gestorte kapitaal en de reserves die bestaan. En binnen de reserves heeft men de mogelijkheid om eerst te kiezen om toe te rekenen op de belaste reserves.
• Proportionele toerekening geldt dus voor de verdeling tussen kapitaal en reserves, maar binnen de reserves gaat men eerst kunnen toerekenen op de belaste reserves, zodat men de impact belastingvrije reserves die leidt tot vennootschapsbelasting zoveel mogelijk kan vermijden (art. 188)

Question 61

Leidt de inkoop van aandelen tot belastbaarheid?

Answer 61

• De verrichting van inkoop zelf leidt niet tot belastbaarheid. Ik koop gewoon mijn eigen aandelen aan. Er is een belastbaarheid op moment dat er een uitkering is van eigen vermogen door de fictieve vernietiging van die aandelen of verkoop met verlies. En dan zal deze vermindering van mijn actief dat daaruit voortvloeit proportioneel worden toegerekend op kapitaal (dat betekent geen vennootschapsbelasting, geen roerende voorheffing) en proportioneel worden toegerekend op reserves (dat betekent wél roerende voorheffing)
• Maar binnen de reserves mag ik eerst kiezen om ze toe te rekenen op de belaste reserves zodat ik enkel roerende voorheffing heb, en pas als die op zouden gebruikt zijn, op vrijgestelde reserves, zodat ik én vennootschapsbelasting én roerende voorheffing heb die van toepassing is.
• Roerende voorheffing: 30% en dat heeft het voordeel van inkoop van aandelen eruit gehaald: wel vrijstellingen: art. 76

Question 62

Wat is een uitzondering op de roerende voorheffing bij de inkoop eigen aandelen?

Answer 62

• Als men aandelen inkoopt op de beurs omdat je dan niet weet aan wie je verkoopt.
• Dus: vrijstelling roerende voorheffing bij inkoop van aandelen genoteerd op een gereglementeerde markt. Indien de inkoop gebeurt in de open markt (dus niet bij een block trade)
  
  • Het moet dus een gewone, recurrente, periodieke aankoop op de markt zelf zijn. En dan gaat er een vrijstelling van toepassing zijn in geval van inkoop van aandelen.
• Toepassingsprobleem: want als ze die zou vernietigen zou ze roerende voorheffing moeten afhouden maar dus daar een circulaire waarbij de administratie zegt: je weet wel wat je ermee doet dus:
  
  • Als je weet dat je ze gaat vernietigen dan hou uw roerende voorheffing in op het stuk van de vernietigingswaarde die proportioneel overeenstemt met uw reserves.
  • Indien je toch verkoopt later zonder dit te hebben afgehouden: roerende voorheffing berekenen met eeng rossing up.

Question 63

Wat als de aandeelhouder een dochtervennootschap is en die onmiddellijk verkoopt?

Answer 63

• Een andere nuttige ontwikkeling, maar dat is eigenlijk niet meer zo relevant vandaag, is dat als de aandeelhouder een vennootschap is, dat men aan die vennootschap zegt: kijk, als gij aandelen laat inkopen door uw dochtervennootschap, en die vernietigt die onmiddellijk, ja dan is het uitgekeerde winst, een dividend, DBI-vrijstelling.
• Maar als ge op het einde van het jaar komt, en die dochter van u heeft die aandelen nog altijd niet vernietigd, en ge weet niet wat ermee gaat gebeuren, stel dan gewoon uw verkoopswinst vrij als een meerwaarde. Praktische oplossing die in de praktijk vaak wordt toegepast, en dus echt wel gevolgd wordt.