Dos Direitos e Garantias Fundamentais (arts. 5º a 17 da CF/1988) Flashcards
Os direitos e garantias fundamentais previstos na Constituição Federal são garantidos a quem?
Aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no país.
Qual a diferença entre direito e garantia fundamentais?
- os direitos são bens e vantagens prescritos na norma constitucional
- as garantias são os instrumentos através dos quais se assegura o exercício dos aludidos direitos (preventivamente) ou prontamente os repara, caso violados.
Exemplos:
- A vedação à censura assegura o direito à liberdade de expressão.
- A vedação ao confisco garante a liberdade financeira e o direito de propriedade
- A proibição da tortura assegura a dignidade da pessoa humana
No que consiste a denominada “metodologia fuzzy”?
Em virtude de a dogmática e a teoria jurídica dos direitos sociais, culturais e econômicos expressarem uma metodologia vaga ou mesmo indeterminada, a teoria da ciência, por meio de tons caricaturais, conferiu-lhe o apelido de “metodologia juzzy”. Traduz-se, na verdade, em forte censura aos juristas, no sentido de que estes, na abordagem dos complexos problemas dos direitos sociais, culturais e econômicos, não sabem o que dizem.
Diz respeito à instabilidade e imprecisão normativa de um sistema jurídico aberto.
O que é teoria da sujeição especial?
A teoria da sujeição especial tem origem na doutrina alemã e preconiza que determinados agentes, públicos ou privados, estariam sujeitos a regime de menor liberdade em relação aos indivíduos comuns.
O que é efeito cliquet?
É conhecido no Brasil como princípio da vedação do retrocesso. Significa dizer que é inconstitucional qualquer medida tendente a revogar os direitos individuais e sociais já regulamentados, sem a criação de outros meios alternativos capazes de compensar a anulação desses benefícios.
Obs: o termo Cliquet tem origem francesa, e remete ao equipamento de segurança utilizado por alpinistas, para “travar as quedas” impedindo que eventual erro, deslize, ou quebra de pinos de fixações, resulte na queda da montanha e morte do alpinista, possibilitando que continue sua subida com segurança.
É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito de admissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crédito tributário?
Sim, confome SV 28.
A Constituição Federal de 1988 contém expressamente cláusula de proibição de retrocesso social?
Não. A cláusula é implícita, construída pela jurisprudência do Supremo Tribunal Federal.
No que consiste a teoria relativa do núcleo essencial?
A teoria relativa do núcleo essencial visa ao mesmo tempo a proteção de direitos mínimos necessários, ou seja, o núcleo essencial, com a atenção ao respeito ao princípio da proporcionalidade, que visa buscar o equilíbrio entre os direitos individuais e as necessidades de todos.
O principio da proteção do retrocesso social veda qualquer restrição de politicas públicas que já tenham concretizado direitos sociais constitucionalmente positivados?
Não. A vedação diz respeito ao núcleo social dos direitos fundamentais, norteando o legislador em sua atuação a fim de respeitar o núcleo essencial, ou seja, os direitos sociais mínimos, em sua atividade legislativa.
Explique as três teorias a respeito da eficácia horizontal dos direitos fundamentais.
-
Teoria da INEFICÁCIA HORIZONTAL dos direitos fundamentais
- É a teoria adotada nos Estados Unidos, onde se entende (doutrina e jurisprudência) que os direitos fundamentais têm apenas a eficácia clássica, vertical. Aplicam-se às relações entre Estado e particular, mas não seria aplicado às relações entre particulares.
-
Teoria da EFICÁCIA HORIZONTAL INDIRETA (OU MEDIATA) dos direitos fundamentais:
- os direitos fundamentais são analisados do ponto de vista de duas dimensões:
- dimensão negativa ou proibitiva, que veda ao legislador editar lei que viole direitos fundamentais;
- dimensão positiva, impondo um dever para o legislador implementar direitos fundamentais, ponderando, porém, quais deles devam se aplicar às relações privadas.
- É necessária, portanto, uma intermediação através da lei para que incidam os direitos fundamentais nas relações privadas.
- Essa é a teoria prevalente na Alemanha.
- os direitos fundamentais são analisados do ponto de vista de duas dimensões:
-
Teoria da EFICÁCIA HORIZONTAL DIRETA (OU IMEDIATA) dos direitos fundamentais:
-
alguns direitos fundamentais podem ser aplicados diretamente às relações privadas, ou seja, sem a necessidade da intervenção legislativa.
- especialmente diante de atividades privadas que tenham um certo ‘caráter público’, por exemplo, em escolas (matrículas), clubes associativos, relações de trabalho etc.
-
alguns direitos fundamentais podem ser aplicados diretamente às relações privadas, ou seja, sem a necessidade da intervenção legislativa.
O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado é considerado, pela doutrina, direito de qual geração dos direitos fundamentais?
Terceira geração (ou dimensão), que se reporta aos direitos de índole coletiva e difusa (pertencentes a um grupo indeterminável de pessoas), com foco na fraternidade e solidariedade entre os povos.
Qual a natureza dos tratados e convenções sobre direitos humanos no ordenamento jurídico brasileiro?
- Normas supralegais: quando não incorporados pelo rito das EC;
- Normas constitucionais: quando incorporadas pelo rito das EC.
Em quais hipóteses o brasileiro naturalizado poderá ser extraditado?
- Crime comum praticado antes da naturalização
- Comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei.
De que forma será lícita a entrada forçada em domicílio sem mandado judicial, mesmo em período noturno?
Quando amparada em fundadas razões, devidamente justificadas a posteriori, que indiquem que dentro da casa ocorre situação de flagrante delito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade dos atos praticados (STF, RE 603616)
Em tema de cooperação internacional na repressão a atos de criminalidade comum, a existência de vínculos conjugais e/ou familiares com pessoas de nacionalidade brasileira se qualifica como causa obstativa da extradição?
Não.
Não impede a extradição a circunstância de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro (S. 421 do STF).
A partir de que momento o tratado, acordo ou ato internacional adquire executoriedade no plano do direito positivo interno?
Para valer no plano interno, o tratado de direitos humanos, conforme o entendimento do STF, depende da promulgação de um decreto executivo do Presidente da República autorizando a execução do tratado.
A impetração de mandado de segurança coletivo ou o ajuizamento de quaisquer outras ações administrativas ou judiciárias por entidade de classe em favor dos associados depende da autorização destes?
-
Representação Judicial (art. 5º, XXI)
- Necessidade de autorização expressa dos associados
- Defesa do direito dos associados em outras ações judiciais (que não mediante impetração de mandado de segurança coletivo) ou recursos administrativos.
-
Substituição Processual (Art. 5º, LXX
- Desnecessidade de autorização expressa dos associados (basta autorização genérica nos atos constitutivos)
- Defesa dos direitos dos associados mediante impetração de mandado de segurança coletivo, nos termos do art. 5º, LXX, da Constituição
Quais crimes a CF/88 considera inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia, cumulativamente?
- tortura
- tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins
- terrorismo
- crimes hediondos
Quais crimes a CF/88 considera inafiançáveis e imprescritíveis, cumulativamente?
- racismo
- ação de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático
No mandado de segurança contra a nomeação de magistrado da competência do Presidente da República, quem é considerado autoridade coatora se o fundamento da impetração de mandado de segurança for nulidade ocorrida na elaboração da lista tríplice pelos tribunais competentes?
Sempre será o Presidente da República, ainda que o fundamento da impetração seja nulidade ocorrida em fase anterior do procedimento (S. 627, STF).
A falta ou a insuficiência de fundamentação de prisão preventiva pode ser suprida ou sanada por informações prestadas a posteriori pelo órgão prolator?
Não. Para o STF, as falhas na decisão de prisão preventiva não podem ser supridas nem sanadas por informações prestadas a posteriori pelo órgão prolator.
A motivação per relationem pode ser utilizada pelos magistrados brasileiros?
Sim. Revela-se legítima e plenamente compatível com a exigência imposta pelo art. 93, IX, da Constituição da República, a utilização, por magistrados, da técnica da motivação per relationem, que se caracteriza pela remissão que o ato judicial expressamente faz a outras manifestações ou peças processuais existentes nos autos, mesmo as produzidas pelas partes, pelo Ministério Público ou por autoridades públicas, cujo teor indique os fundamentos de fato e/ou de direito que justifiquem a decisão emanada do Poder Judiciário.
O que é retroatividade máxima, média e mínima de uma lei?
-
Máxima
- a lei ataca fatos consumados.
-
Média
- a lei nova atinge as prestações vencidas mas ainda não adimplidas.
-
Mínima
- a lei nova atinge apenas os efeitos dos fatos anteriores, verificados após a data em que ela entra em vigor.
A garantia constitucional da irretroatividade poderá ser invocada pela entidade estatal que a tenha editado?
Não.
Súmula 654/STF: A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art 5º, XXXVI, da constituição da república, não é invocável pela entidade estatal que a tenha editado.
É constitucional a atualização monetária dos débitos fazendários inscritos em precatórios segundo o índice oficial de remuneração da caderneta de poupança? E a fixação de juros moratórios mediante o referido índice?
-
Atualização monetária:
- é inconstitucional, violando o direito fundamental de propriedade, uma vez que é manifestamente incapaz de preservar o valor real do crédito de que é titular o cidadão.
-
Juros mortatórios
- relação jurídico-tributária: é inconstitucional, violando o princípio constitucional da isonomia, uma vez que devem ser aplicados os mesmos juros de mora pelos quais a Fazenda Pública remunera seu crédito tributário
- relação jurídica não-tributária: é constitucional
A expropriação de propriedade rural onde for localizada cultura ilegal de plantas psicotrópicas recai sobre toda a extensão da área ou apenas onde for detectado o cultivo ilegal?
Segundo o Supremo Tribunal Federal, a expropriação de glebas a que se refere o art. 243 da CF há de abranger toda a propriedade e não apenas a área efetivamente cultivada (RE 543974/MG , rel. Min. Eros Grau, 26.3.2009).
O civilmente identificado será submetido a identificação criminal?
Não, salvo nas hipóteses previstas em lei, notadamente no art. 3º da Lei 12.037/2009.
Quais ramos do direito são sujeitos à competência concorrente da União, Estados e DF?
Mnemônico TUPEF
- Tributário
- Urbanístico
- Penitenciário
- Econômico
- Financeiro
OBS: municípios não estão expressamente incluídos no art. 24 da CF.
O exercício dos direitos fundamentais pode ser facultativo?
André de Carvalho Ramos leciona que “apesar de não se admitir a eliminação ou disposição dos direitos humanos em abstrato, seu exercício pode ser facultativo, sujeito inclusive a negociação ou mesmo prazo fatal para seu exercício. Só assim é possível compreender o disposto no art. 7º, VI (irredutibilidade do salário, salvo o disposto em convenção ou acordo coletivo); XIII (duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho)”, além de outros dispositivos constitucionais
No que diz respeito às restrições aos direitos fundamentais, explique brevemente as teorias interna e externa.
-
Teoria interna:
- os limites ao exercício de um direito são intrínsecos ao próprio direito, havendo a existência de limites implícitos ou imanentes que a Constituição excluiu do âmbito de cada direito fundamental
- pela teoria interna, os direitos terão sempre a conformação de regras (tudo ou nada)
- não há, portanto, espaço para ponderação (conflito aparente das normas);
- Exemplo: HC 82424 (caso Ellwanger) o STF entendeu que há limitação constitucional implícita na amplitude do direito à liberdade de expressão, que não consagra a incitação ao racismo.
-
Teoria externa:
- compreende o direito e suas restrições como objetos distintos, uma vez que os direitos fundamentais podem ser limitados de acordo com as circunstâncias fáticas e jurídicas.
- o direito em si é, prima facie, um direito ilimitado que, a depender das particularidades do caso concreto, será limitado pelas restrições que, repita-se, lhe são extrínsecas.
- Tais restriçãos são, elas mesmas, normas, que podem assumir a natureza de regras ou princípios.
O artigo 384 da Consolidação das Leis do Trabalho, que prevê intervalo de no mínimo 15 minutos para as trabalhadoras em caso de prorrogação do horário normal, antes do início do período extraordinário, foi recepcionado pela CF/88?
Sim.
As pessoas jurídicas têm direito a assistência jurídica gratuita?
Sim. No entanto, no entender do Supremo, “ao contrário do que ocorre relativamente às pessoas naturais, não basta a pessoa jurídica asseverar a insuficiência de recursos, devendo comprovar, isto sim, o fato de se encontrar em situação inviabilizadora da assunção dos ônus decorrentes do ingresso em juízo”. (RTJ 186/106, Rel. Min. Marco Aurélio).
É possível a quebra do sigilo das comunicações telefônicas no âmbito de processos administrativos disciplinares, em especial quando a conduta investigada causar dano ao erário?
Não. A quebra do sigilo de comunicações telefônicas só é possível em sede de processo penal, nos termos do art. 5º, XII, da Constituição.
O ensino religioso confessional nas escolas públicas de direito fundamental é um direito subjetivo juridicamente exigível?
Sim.
O Estado, observado o binômio Laicidade do Estado (art. 19, I) / Consagração da Liberdade religiosa (art. 5º, VI) e o princípio da igualdade (art. 5º, caput), deverá atuar na regulamentação do cumprimento do preceito constitucional previsto no art. 210, 1º, autorizando na rede pública, em igualdade de condições, o oferecimento de ensino confessional das diversas crenças, mediante requisitos formais e objetivos previamente fixados pelo Ministério da Educação.
Dessa maneira, será permitido aos alunos que voluntariamente se matricularem o pleno exercício de seu direito subjetivo ao ensino religioso como disciplina dos horários normais das escolas públicas de ensino fundamental, ministrada de acordo com os princípios de sua confissão religiosa, por integrantes da mesma, devidamente credenciados e, preferencialmente, sem qualquer ônus para o Poder Público.
STF. Plenário. ADI 4439/DF, rel. orig. Min. Roberto Barroso, red. p/ o ac. Min. Alexandre de Moraes, julgado em 27/9/2017 (Info 879).
Viola o postulado constitucional do juiz natural o julgamento de apelação por órgão composto majoritariamente por juízes convocados?
RE 597133 - ‘‘Não viola o postulado constitucional do juiz natural o julgamento de apelação por órgão composto majoritariamente por juízes convocados, autorizado no âmbito da Justiça Federal pela Lei 9.788/1999’’.
A especialização de vara por ato do tribunal viola o princípio do juiz natural?
Não. O STF entende pela validade jurídica da especialização de vara federal por resolução do Tribunal respectivo, não havendo que se falar em violação ao postulado do juiz natural.
A ordem judicial para penetração no domicílio pode ser de cunho geral, para abranger num único mandado ordem para revistar várias casas de um logradouro ou vila?
Não.
“Torna-se indispensável que o magistrado expeça mandado de busca e apreensão com objetivo certo e contra pessoa determinada. Não é possível admitir-se ordem judicial genérica, conferindo ao agente da autoridade liberdade de escolha e de opções a respeito dos locais a serem invadidos e vasculhados. Trata-se de abuso de autoridade…”
Os cemitérios que consubstanciam extensões de entidades de cunho religioso estão abrangidos pela garantia constitucional da imunidade tributária?
Sim. Esse foi o entendimento do STF fixado no RE 578562.
A proteção constitucional das entidades religiosas se estende às seitas religiosas e também à maçonaria?
Não se estende à maçonaria, eis que esta não professa qualquer religião.
É constitucional a instituição de medida provisória estadual?
Sim, desde que esse instrumento esteja expressamente previsto na Constituição do Estado.
De acordo com a CF, de que forma as associações poderão ser dissolvidas? E ter suas atividades suspensas?
- Dissolução: somente decisão judicial transitada em julgado;
- Suspensão: somente decisão judicial (não se exige TEJ).
Qual o papel do MP na ação popular? Em que hipótese será possível assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores?
Caberá ao MP o acompanhamento da ação popular, devendo apressar a produção da prova e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem.
No entanto, será vedado, em qualquer hipótese, assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores.
Os tratados de direitos humanos anteriores à Emenda Constitucional n.º 45/2003 possuem, no direito brasileiro, qual status hierárquico?
Supralegal.
É possível a instauração de persecução penal fundada apenas em notícia crime anônima?
Não, em virtude da vedação de anonimato.
O Estado pode criar uma ordem ou um conselho profissional para a fiscalização da atividade jornalística?
Não. O STF já se posicionou no sentido de proibir a criação de conselhos ou ordens de fiscalização por parte do Estado, conforme se infere da leitura do RE 511.961/SP (Rel. Min. Gilmar Mendes).
A norma de direito público incide imediatamente sobre ato jurídico já praticado, regulando os seus efeitos futuros (retroatividade mínima) e preservando os efeitos anteriormente produzidos?
Não. Somente as normas constitucionais federais é que podem alcançar os efeitos futuros de fatos passados (retroatividade mínima), podendo até mesmo, se expressamente definidas assim, alcançar fatos consumados no passado (retroatividades média e máxima).
Os sigilos bancário e fiscal podem ser afastados por decisão de comissão parlamentar de inquérito de assembléia legislativa estadual?
Sim.
Consoante já decidiu o STF, a CPI pode, por autoridade própria, ou seja, sem a necessidade de qualquer intervenção judicial, sempre por decisão fundamentada e motivada, observadas todas as formalidades legais, determinar:
- Quebra do sigilo fiscal;
- Quebra do sigilo bancário;
- Quebra do sigilo de dados; neste último caso, destaque-se o sigilo dos dados telefônicos.
Nesse sentido e, conforme o princípio da simetria constitucional tal regra é aplicada as CPIs estaduais;
É aproveitável a prova obtida por meio da quebra do sigilo bancário e fiscal decretada por juiz supervenientemente declarado incompetente?
Sim.
A atuação fiscalizadora do Banco Central do Brasil pode, administrativamente, alcançar dados bancários de correntistas?
Não. Segundo o STF a atuação de fiscalização do Banco Central do Brasil não possui autonomia para alcançar dados bancários de correntistas, de forma administrativa.