Aandelen

Question 1

11.
De stagiaire kan in een concrete zaak vanuit verschillende perspectieven adviseren over de aan een aandeel verbonden wettelijke en statutaire (aandeelhouders)rechten en -verplichtingen.

Answer 1

NV
2:80 ev. stortingsplicht.

art. 2:81 BW: aan aandeelhouder kan niet tegen zijn wil een extra
verplichting worden opgelegd boven het storten van het nominale
bedrag op de aandelen.

BV
2:178 ev -stortingsplicht

art. 2:192 BW: mogelijkheid van statutaire verplichtingen jegens
de vennootschap, tussen aandeelhouders en/of derden.
• verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard,
• kwaliteitseisen,
• verplichte overdracht/aanbieding van aandelen.

Let op: ‘niet tegen zijn wil’=uitgangspunt

Question 2

12.

De stagiaire kan de regels met betrekking tot de uitgifte bij een BV toepassen.

Answer 2

BV:

2: 178 - geen maatschappelijk, (minimaal) geplaatst of gestort kapitaal vereist.
2: 191 lid 1 - stortingsplicht (en uitzondering)

dmv uitgifte / Emissie
Art 2:206
• Uitsluitend AvA bevoegd, tenzij bevoegdheid overgedragen
aan ander orgaan (en niet heroepen)
Art 206a
• Voor zover statuten niet anders bepalen, hebben
aandeelhouders een evenredig voorkeursrecht (lid 1)
• Maar bepaalde soorten aandeelhouders niet (lid 2)

Let op, indien maatschappelijk kapitaal statutair is vastgelegd dan geldt dat als maximum waartegen aandelen mogen worden uitgegeven.

Question 3

13.
De stagiaire kan in een concrete zaak bepalen welke soort aandelen (waaronder preferente aandelen, prioriteitsaandelen, letteraandelen, stemrechtloze aandelen en winstrechtloze aandelen) geschikt zijn.

Answer 3

• Gewone aandelen (2:190)
• Preferente aandelen (economisch, voorrang op een vaste uitkering, met of zonder verdere winstdeling)
• Cumulatief preferente aandelen (voorrang op een vaste uitkering, ook tov achterstallige uitkeringen in eerdere jaren)
• Prioriteitsaandelen (specifieke bevoegdheden, bijv veto of bindende voordracht)
• Letteraandelen (onderscheid van bevoegdheden kan ook binnen soort en aanduiding)
• Bonusaandelen (is de uitkering aan aandeelhouders in de vorm van aandelen ten laste van de in de N.V. of B.V. aanwezige reserves)
• Loyaliteitsaandeel - HR DSM (NJ 2008, 105) (extra rechten voor langstzittende aandeelhouders)
• Gouden aandeel (aandeel vd overheid na privatisering)
• Toonderaandelen
• Stemrechtloze aandelen
• Winstrechtloze aandelen

‘Beschermingsprefs’ zijn de tweede vorm van preferente aandelen. Deze preferente aandelen worden uitgegeven met als doel het beschermen van de vennootschap tegen een vijandige overname. Ze kunnen worden uitgegeven aan een vriendschappelijke partij zonder dat ze hoeven te worden aangeboden aan de huidige aandeelhouders. Zo verwatert het belang van de vijandige overnemer in de onderneming.

Question 4

14.

De stagiaire kan uitleggen wat certificering van aandelen inhoudt.

Answer 4

Bij certificering worden de aandelen verkregen door de STAK (juridisch eigenaar met stemrecht) die op haar beurt certificaten uitgeeft. De STAK houdt de aandelen ten titel van beheer voor rekening van de certificaathouders (economisch gerechtigden).

Dit is een contractuele relatie ogv administratievoorwaarden.

Question 5

15.

De stagiaire kan uitleggen welke wettelijke rechten toekomen aan een houder van certificaten van aandelen.

Answer 5

Certificaathouders hebben enkel vergaderrecht als dit in de
statuten is bepaald (2:227 lid 2).

Certificaathouders in beursgenoteerde vennootschappen kunnen
volledig stemrecht hebben in AvA (2:118a lid 1). Op grond van art. 2:118a lid 1 BW kan de certificaathouder op zijn
verzoek gevolmachtigd worden om op de AVA te kunnen stemmen.

Uitzondering lid 2: openbaar bod, 25% kapitaalverschaffer of strijd
met belang van de onderneming.

Op grond van art. 2:117 lid 2 BW moge certificaathouders naar de
AVA komen en daar het woord voeren

Question 6

16.
De stagiaire kan in een concrete zaak beoordelen wat de gevolgen zijn voor de positie van houders van stemrechtloze aandelen en certificaathouders.

Noem de verschillen

Answer 6

OPEN

Verschillen:
1. Voor stemrechtloze aandelen kunnen geen stemmen uitgebracht (muv bepaalde instemmingsrechten (2:216 lid 8) en vetorechten (2:231 lid 4)). Voor de onderliggende aandelen van de certificaten kunnen wel
stemmen worden uitgebracht (door de STAK)

2. Stemrechtloze aandelen hebben alle vergaderrechten (2:227 lid
   2). Certificaathouders hebben enkel vergaderrecht als dit in de
   statuten is bepaald (2:227 lid 2)

Question 7

17.
De stagiaire kan uitleggen wat het doel is van de kapitaal- en crediteurenbeschermingsregels, met inachtneming van de artikelen 2:9 en 2:216 BW, bij de NV, BV en stichting.

Answer 7

Kapitaal- en crediteurenbescherming heeft tot doel dat de vennootschap over voldoende kapitaal beschikt om aan haar verplichtingen te kunnen doen.

1. Verschillende benadering bij NV en BV.

• NV: bescherming op basis van het in stand houden van kapitaal
• BV: bescherming door behoorlijk bestuur

2. Werkt anders uit bij:
• Kapitaalvereisten (zie hiervoor)
• Voorschriften inkoop eigen aandelen
• Voorschriften kapitaalvermindering
• Beperking dividenduitkering

3. Kapitaalbescherming igv:
   - verkrijging van eigen aandelen (inkoop) (2:64 jo 98 / 175 jo 207)
   - kapitaalvermindering (2:99 / 208)
   - dividenduitkering (2:105 / 216 BW en terugvordering uitkering ogv 6:203 lid 2)

Bijv
‘Beschermingsprefs’ zijn de tweede vorm van preferente aandelen. Deze preferente aandelen worden uitgegeven met als doel het beschermen van de vennootschap tegen een vijandige overname. Ze kunnen worden uitgegeven aan een vriendschappelijke partij zonder dat ze hoeven te worden aangeboden aan de huidige aandeelhouders. Zo verwatert het belang van de vijandige overnemer in de onderneming.

Uitgeven prioriteitsaandelen ivm zeggenschapsrechten.

Question 8

De stagiaire kan de regels met betrekking tot de uitgifte en overdracht van aandelen en de wijze van volstorting bij een NV toepassen.

Answer 8

NV:
2:67 lid 3 - maatschappelijk, geplaatst en gestort kapitaal is minimaal 45K

Uitgifte / Emissie
Art 2:96
• Uitsluitend AvA bevoegd, tenzij bevoegdheid gedelegeerd in
statuten of in besluit AvA (lid 1)
• Delegatie max. 5 jaar (lid 1)
• Versterkte publieke verantwoording (leden 3 en 4)
Art 96a
• Aandeelhouders hebben een evenredig voorkeursrecht (lid 1),
tenzij beperkt in besluit AvA voor max. 5 jaar (lid 6)
• Maar bepaalde soorten aandeelhouders niet (lid 2)
• Publieke aankondiging (leden 4 en 5)

Question 9

Benoem uitspraak mbt reële stortingsplicht.

Answer 9

HR Wachtkamer Televisie (NJ 2000, 354)
(r.o. 3.3)

Er moet sprake zijn van een reële storting op de aandelen. Het
bedrag moet daadwerkelijk ter beschikking van de vennootschap
staan.

Question 10

De stagiaire kan de regels met betrekking de wijze van volstorting bij een NV toepassen.

Answer 10

Stortingsplicht NV
2:80 - stortingsplicht bij aandelen op naam van nominale waarde aandelen + bedongen agio
(en uitzonderingen)
2:82 lid 3 - stortingsplicht aan toonder
2:80b - inbreng/ storting in natura
2:94a - acc. verklaring nodig

Uitzonderingen:

1. uitgestelde stortingsplicht voor max 75%. Dat moet pas worden gestort nadat het is opgevraagd.
2. korting van max 6% op nom. bedrag.

Let wel, 2:81 BW. de aandeelhouder kan nooit ‘tegen zijn wil’ de verplichting tot storting boven het nom. bedrag worden verplicht. (straf: nietigheid)

Question 11

De stagiaire kan de regels met betrekking de wijze van volstorting bij een BV toepassen.

Answer 11

2: 178 - geen maatschappelijk, (minimaal) geplaatst of gestort kapitaal vereist.
2: 191 lid 1 - stortingsplicht (en uitzondering)

2: 191b - inbreng/ storting in natura
2: 204a - geen acc. verklaring nodig

Question 12

Hoe zit het met het verbod op financiële steunverlening? Noem jurisprudentie.

Answer 12

CHECK

Bij verkijging van eigen aandelen binnen een NV geldt een verbod op financiële steunverlening. Zie 2:98c lid 1 BW.

Dit verbiedt dat een NV (de
doelwitvennootschap) en haar dochters zekerheden verstrekken in verband met de financiering van de acquisitie
van de aandelen in die NV en beperkt de
mate waarin de NV en haar dochters (de doelwitonderneming) leningen aan de beoogde koper
van die aandelen mogen verschaffen (samen, het verlenen
van ‘financiële steun’)

HR Muller q.q./Rabobank (JOR 2004/161)
verboden doorleenconstructie. Bank verstrekt een lening aan de doelwitonderneming tegen zekerheden. Die leent het door aan koper van de doelwitonderneming. Bedrag van deze doorleenlening mag niet hoger zijn dan vrij uitkeerbare reserves.

Er is geen verbod bij een BV! vns belang gaat niet boven concernvbelang. Kan dus niet ten koste gaan van zichzelf

Question 13

Wat zijn de opties (BV en NV) mbt het nemen van een besluit buiten vergadering wanneer stemrechtloze aandelen en certificaten (met vergaderrecht) zijn uitgegeven?

Answer 13

BV:

• Stemrechtloze aandelen en certificaten (met vergaderrecht)
hebben vergaderrecht en dus kan bij de BV enkel buiten
vergadering worden besloten als zij met die wijze van
besluitvorming instemmen (2:238 lid 1)

NV:
• Bij de NV is besluitvorming buiten vergadering niet mogelijk als er
certificaten zijn uitgegeven (art. 2:128 lid 1 BW)