专题23 国家赔偿法

Question 1

国家赔偿总论

Answer 1

1、概念上：国家机关及其工作人员违法行使职权或者存在过错等原因造成的损害而给受害人赔偿的制度。
2、国家机关：行政机关、审判机关、检察机关。
3、内容上包括：行政赔偿和司法赔偿。

Question 2

归责原则

Answer 2

*过错归责。针对事实行为，有过错就应当赔偿。一般过失不赔偿，比如警察在这追捕通缉犯时，过失撞坏了水果摊，因为没有过错，所以公安局无需赔偿。
*结果归责。只看事后，在逮捕、判决当时虽然不违法，但是之后证明是错捕、错判，则应当赔偿。
*违法归责。违法刑事拘留 + 合法拘留之后又超期。
（1）违法拘留，只看拘留当时是否违反了刑诉法的规定，而不管当事人有罪无罪。
（2）合法拘留之后超期。当事人之后被确定为“无罪”，则应当赔偿，注意——赔偿的范围涵盖整个拘留期间，不仅仅只是赔偿超期的。

在题目中看到“拘留”，就看拘留行为在当时是否符合法定程序（此为违法归责）。
看到关键词“逮捕、判决”，就看行为人最后到底是无罪还是有罪，如果最后无罪还逮捕了、判有罪了，就应当赔（此为结果归责）
看到关键词“未成年、精神病、具有法定情节不追究刑事责任”，运用口诀“免罪关了分前后，赔后不赔前”。

Question 3

国家赔偿的构成要件

Answer 3

*主体：国家机关、国家机关工作人员。还可能包括法律法规授权的组织、行政机关委托的组织和个人。
*行为：要求必须是与执行职务有关的行为。
（1）包括法律行为和事实行为
（2）包括作为和不作为
*损害结果：包括人身损害和财产损失
*因果关系要件：原则上——谁主张，谁举证。
例外：由赔偿义务机关证明——在限制自由期间，公民死亡和丧失行为能力的结果与自己无关。【此为举证责任倒置】

Question 4

行政赔偿范围：侵犯人身权、财产权、不作为

Answer 4

*侵犯人身权：违法的行政法律行为、事实行为。
（1）违法的行政拘留、行政强制措施
（2）非法拘禁、非法剥夺人身自由
（3）殴打、虐待，包括唆使、放纵（包括故意和过失监管不力）的情况。因此牢头狱霸打人，不由其本人承担责任，而是由监狱机关承担责任（监管不力）。
*侵犯财产权：违法行政处罚（罚款）、违法行政强制措施（违法拍卖变卖等）、违法征收征用等其他。
*不作为：此不作为造成了财产损失的后果，有过错，当然需要赔偿。

Question 5

不予赔偿的情形

Answer 5

• 该行为与其行使职权是无关的。

* 受害人自陷风险所造成的，没有过错，不应当赔。

Question 6

行政赔偿请求人、行政赔偿义务机关

Answer 6

*请求人：
（1）本人（自然人、法人、其他组织）
（2）继承人、权利继受人
*赔偿义务机关：
（1）实施侵权行为的机关被撤销：
A、继续行使此权利的机关
B、或者作出撤销决定的机关
（2）复议机关作出的侵害行为
A、最初造成侵权行为的行政机关
B、复议决定，加重了损害的，复议机关与加重的部分承担按份责任。按份责任，按照各自的过错承担。
（3）派出机构：派出机构所属的行政机关。
（4）混合侵权的赔偿义务机关：行政机关与第三人，按照有无因果关系、作用力大小承担相应的责任（属于一种按份责任）

Question 7

行政赔偿程序：单独提出、一并提出（在行政复议、诉讼中提）

Answer 7

*一并提出
（1）提出的时间：在提起行政诉讼之后至法院一审庭审结束以前，提出赔偿请求。
（2）审理方式：当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，法院应当分别立案，根据具体情况，可以合并审理，也可以单独审理。

Question 8

行政赔偿程序：单独提出

Answer 8

*单独提出
（1）先行处理程序（赔偿义务机关先行处理）
*申请、对申请的处理
A、提出方式：书面或口头（行政复议、行政诉讼也是同样的）
B、提出的期限：知道或者应当知道之日起2年以内。（对比，行政诉讼6个月-7天内受理-一审6个月-二审3个月；复议60天-处理60天）
C、行政机关当面出具书面凭证。一次性告知。
*决定
A、2个月内作出是否赔偿的决定，10天内送达，如果不予赔偿则要说明理由。
B、应当充分听取，并可以协商。
（2）如果对于先行处理的决定不服，则可以单独提起行政赔偿诉讼程序
*起诉期限：作出决定的3个月内；如果迟迟不作出决定的，递交赔偿申请之日起届满2个月开始，起算3个月。
*审理期限：3个月。（与行政诉讼的的二审审限相同）
*诉讼程序：可以适用调解。（赔偿、补偿都可以适用调解，还有自由裁量行为。其他的不可以）
*举证责任：李佳老师的总结。原则——上谁主张谁举证，例外——限制人身自由期间的死亡和丧失行为能力。

Question 9

对于事实行为，不可以

Answer 9

不可以一并提起行政诉讼，只能单独提起行政赔偿诉讼。

Question 10

侵犯人身自由的赔偿

Answer 10

按日支付赔偿金

标准：作出赔偿决定时计算，以国家上年度职工平均工资为标准

Question 11

造成身体伤害的赔偿

Answer 11

1、医疗费、护理费：一直支付到公民恢复生活自理能力

2、按日支付务工收入赔偿金。不超过上一年度职工年平均工资5倍，公民因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至作为赔偿依据的伤残等级鉴定确定前一日

Question 12

造成死亡的赔偿

Answer 12

1、丧葬费、死亡赔偿金。总额为上一年职工平均工资的20倍。

2、抚养的无劳动能力的人的生活费。参照作出赔偿决定时被扶养人住所地所属省级人民政府确定的最低生活保障标准执行

Question 13

完全丧失劳动能力（1-4级伤残）的赔偿

Answer 13

1、医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用。
2、残疾赔偿金。作出赔偿决定时的国家上年度职工年平均工资的10 倍至20倍。
3、抚养的无劳动能力人的生活费。参照作出赔偿决定时被扶养人住所地所属省级人民政府确定的最低生活保障标准执行。

Question 14

部分丧失劳动能力（5-10级伤残）

Answer 14

1、医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用。
2、残疾赔偿金。5至6级的，国家上年度职工年平均工资的5倍至10倍；7至10级的，国家上年度职工年平均工资的5倍以下。
3、抚养的无劳动能力人的生活费。不发放！

Question 15

精神损害赔偿

Answer 15

行使职权限制或剥夺公民的人身自由和侵害生命健康权并造成精神损害的，应消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；后果严重的同时支付抚慰金。
［口诀］关了打了才要赔，伤害轻了还不赔

Question 16

侵害财产权的赔偿

Answer 16

1.原则上只赔直接损失，例外时赔偿间接损失（利息）。
［注解1］直接损失：吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支，但预期利润不赔。
［注解2］返还罚款或没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息。
（1）返还的是现金的，以作出生效赔偿决定时中国人民银行公布的人民币整存整取定期存款1年期基准利率计算。
（2）应当返还的财产属于金融机构合法存款的，利息按照合同约定利率计算。
（3）返还的财产系国家批准的金融机构贷款的，除贷款本金外，还应当支付贷款利息
2.［行政赔偿、刑事司法赔偿领域］
拍卖拍多少赔多少；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金。
［民事司法赔偿、行政司法赔偿领域］
只有合法拍卖才是拍多少赔多少，违法拍卖和变卖赔差额（增加违法拍卖也要赔差额，原因为新法，更完善）

Question 17

赔偿金支付制度

Answer 17

1、请求权人提出支付赔偿金申请
2、赔偿义务机关7日内向财政部门提出支付申请
3、财政部门应当自收到支付申请之日起15日内支付赔偿金。

Question 18

刑事司法赔偿赔偿范围

Answer 18

*侵犯人身自由权
A、违法拘留，赔
B、合法拘留 + 超期 + 被拘留人无罪，赔
C、错捕、错判：结果归责。只看事后，在逮捕、判决当时虽然不违法，但是之后证明是错捕、错判，则应当赔偿。无罪 + 关押，赔。
D、例外：免罪关了分前后，赔后不赔前。
-免罪，例如未成年和精神病，以及刑诉法第16条法定不追究刑事责任的5种情形。
-前后，判决生效前的羁押包括拘留和逮捕，判决生效之后如果还有羁押，那就只赔判决之后的羁押部分，之前的拘留和逮捕就不赔了。
*财产权
（1）刑诉法中对于涉案财产的处理，如果错误处理的，赔。
（2）刑法中的财产刑，罚金、没收财产，错误执行了的，赔。
*生命健康权
（1）不应当判处死刑，判处了死刑。
（2）刑讯逼供、殴打、虐待等手段造成身体伤害、死亡
（3）司法工作人员违法适用武器、警械造成身体伤害、死亡

Question 19

刑事司法赔偿，不予赔偿的范围

Answer 19

（1）司法工作人员实施的与职权无关的行为
（2）羁押的原因来源于行为人本身
（3）公民自伤、自残等故意行为造成的人身损害

Question 20

行政、民事司法赔偿，赔偿范围

Answer 20

（1）违法采取妨害诉讼的强制措施
（2）违法采取诉讼保全措施
（3）违法采取先于执行措施
（4）错误执行判决、裁定等其他生效法律文书
（5）其他司法赔偿
A、殴打、虐待（自己实施或者唆使、放纵他人）
B、违法使用武器、器械造成公民身体伤害或者死亡

Question 21

行政、民事司法赔偿，不予赔偿

Answer 21

过错原则，没有过错就不赔
法院无过错的情形，比如申请人自己申请保全有错误的。
双方都没有过错的情形，不用赔，如不可抗力。
可以挽回的情形：执行回转，能执行回转就不会出现损失，所以不用赔。

Question 22

司法赔偿义务机关

Answer 22

*原则上，谁作谁赔。
（1）错误拘留的案件——决定拘留的机关来赔（检察院、公安机关）
（2）错误逮捕的案件——决定逮捕的机关来赔偿（法院、检察院）
（3）既有错误逮捕又有错误拘留的，由决定逮捕的机关赔偿。
*例外，赔偿义务机关后置——谁最后作有罪决定，谁来赔。主要是在刑事诉讼中，会出现错误的拘留、逮捕。例如一审法院宣判有罪，二审法院改判无罪，赔偿义务机关是二审法院还是一审法院的问题。
主要的情形有：
（1）一审判有罪，二审判无罪。一审法院赔，因为一审法院是最后作出有罪判决的机关。
（2）一审判有罪，二审发回重审，一审改判无罪。还是一审法院赔，因为其是最后作出有罪判决的机关。
（3）一审判有罪，二审发回重审，检察院要求撤诉的。还是一审法院赔。
（4）一审判有罪，二审发回重审，一审退回检察院补侦，检察院作出不起诉的决定或者撤销案件。还是一审法院赔。
（5）再审改判无罪的，作出原生效判决的法院赔，不是一审就是二审。
（6）一审判有罪，二审维持原判。则二审法院赔，因为二审是最后作出有罪判决的机关。

Question 23

非法院（赔偿义务机关是公安检察院监狱等机关）的司法赔偿程序

Answer 23

1、总的三步走：假设县公安局是赔偿义务机关
（1）县公安局先行处理，对的，先找赔偿义务机关“讨说法”
（2）不赔，再找市公安局复议，这一步就是行政复议。
（3）对复议决定不服的，再找市公安局同级的法院——即市中院的赔偿委员会处理。

Question 24

行政诉讼赔偿与行政司法赔偿不同之处

Answer 24

不同之处就在于是否适用“诉讼”的方式。司法赔偿是非诉的处理程序，而行政诉讼赔偿很明显是“诉讼方式”。说起这个非讼，我觉得司法赔偿有点像“申诉”。

Question 25

非法院司法赔偿的程序：三步走

Answer 25

（1）2年内提赔偿申请，不包括羁押状态下的时间。
（2）赔偿先行处理程序：2个月内作出是否赔偿的决定。期间应当充分听取意见，可以协商。
（3）对于先行处理决定不服的：30天内，向上一级机关申请复议。
（4）复议机关：2个月之内作出决定。
（5）对复议机关处理决定不服的：30天内，向上一级机关的同级法院赔偿委员会申请。
（6）赔偿委员会：3个月内作出决定，特殊案件经院长批准还可以延长3个月。

Question 26

法院的司法赔偿程序：两步走

Answer 26

（1）2年内提赔偿申请（知道或应当知道权利受到侵害之日起，而不是确认违法之日），不包括羁押状态下的时间。
（2）赔偿先行处理程序：2个月内作出是否赔偿的决定。期间应当充分听取意见，可以协商。
（3）不服的：30天内，向上一级法院赔偿委员会申请。
（4）赔偿委员会：3个月内作出决定，特殊案件经院长批准还可以延长3个月。
相较于非法院的司法赔偿程序，少一个“向上级机关复议”，其他的步骤非常类似。

Question 27

司法赔偿为非诉程序

Answer 27

所以没有“确认违法程序”。

Question 28

赔偿委员会的要点：

Answer 28

（1）申请书一式四份。不会书写的，由法院代写。
（2）赔偿委员会如何组成：3人以上单数。
（3）审理方式：不公开审理，书面审查。必要时，经书面审查不能解决的，可以听取双方陈述申辩、进行质证。
（4）赔偿委员会审理时：申请人可以委托律师，但是被申请人只能只能委托自身工作人员。
（5）组织协商：在审理时，可以组织赔偿义务机关和申请人就赔偿方式、赔偿项目、数额进行协商。
（6）赔偿决定书：加盖法院印章。

Question 29

［归纳总结］行政救济法中被告（被申请人、赔偿义务机关）无权作出的行为

Answer 29

1.对重大、复杂的复议案件，被申请人无权提出听证要求。
2.司法赔偿程序中，赔偿义务机关不能委托律师，只能委托自身工作人员。
3.行政诉讼中，被告无权申请法院调取证据。
4.行政诉讼中，被告无权申请法院责令原告提交证据。
*本级赔委会重审
（1）本院院长决定；
（2）上级人民法院指令（可能是因当事人申诉）
*上级赔委会重审
（1）赔偿请求人向上级人民法院赔委会申诉；
（2）上级人民检察院要求（类似于抗诉）

Question 30

停产停业期间，必要的经常性费用开支

Answer 30

需要结合案情分析。如果题目中说到了“责令停产、停业，吊销许可证和营业执照，这样才能够使得工厂不能经营。也就是之间存在着一个必然的因果关系，如果没有这层因果关系，则产生的必要费用不赔。

Question 31

原则上赔直接损失，例外时赔间接损失。

Answer 31

间接损失，比如利息，要赔。