19. Omstødelse af kreditorbegunstigelser Flashcards
Hvad er formålet med omstødelsesregler?
At dispositioner, der er uforenelige med lighedsprincippet, kan rulles tilbage.
Slår omstødelsesregler igennem over for gyldige aftaler?
Ja. Derfor ser man også i praksis, at kurator som det første kigger på om der kan ske omstødelse - ikke om der er indgået en gyldig aftale.
OBS: virkningen af omstødelse er ikke ugyldighed, men derimod et berigelseskrav jf. § 75, eller et erstatningskrav jf. § 76.
Hvad er forskellen på forringende og forrykkende dispositioner? Sæt gerne bestemmelser på.
Forringende dispositioner (§§ 64-66) formindsker boets aktivmasse eller forøger boets gæld. Regnskabsmæssigt forringer de egenkapitalen.
Forrykkende dispositioner (§§67-70a) medfører en anden fordeling mellem kreditorerne i strid med lovens regler (lighedsprincip og konkursorden). Disse dispositioner påvirker ikke virksomhedens egenkapital.
Hvordan skal §§ 72 og 74 klassificeres - forringende eller forrykkende?
§§ 72 og § 74 vedrører både forringende og forrykkende dispositioner.
Hvad er forskellen på objektive og subjektive omstødelsesregler?
Objektive regler §§64-71:
- Dækker over mistænkelige dispositioner, hvor der er en forhåndsformodning for, at skyldner antageligt har været insolvens på dispositionstidspunktet, og at insolvensen har været styrende for dispositionen.
- Man kan kigger derfor alene på, om dispositionens art ligger inden for bestemmelserne, dvs. god tro og beviselig solvens på dispositionstidspunkt hindrer ikke omstødelse.
Subjektive omstødelsesregler §§ 72 og 74:
- Krav at skyldner var eller blev insolvent ved dispositionen + at den begunstigede var i ond tro.
Hvordan foretages fristberegningen i omstødelsessager?
Ved beregning af omstødelsesfrister medtages ikke den dag, som er det angivne antal måneder før fristdagen.
F.eks. hvis fristdagen er den 7. juni og fristen er 3. mdr., kan omstødelse ske af dispositioner, som er foretaget den 8. marts eller senere.
Har konkursboet valgret mellem omstødelsesbestemmelser, hvis omstødelse kan ske efter forskellige bestemmelser?
JA! Boet har valgret, hvis betingelserne er opfyldt.
Hvilke momenter taler for, at en disposition har været til skade for kreditorerne?
Hvilket tidspunkt er afgørende for vurderingen?
Momenter:
- Den enkelte konkursklasse opnår efter dispositionen en forringet dækning.
- Formindsker aktivmassen, der ellers havde stået til fælles dispositionen for kreditorerne, eller forøgelse af gæld, hvorefter flere skal have “en bid af kagen”.
Dispositionstidspunktet er afgørende, dvs. at den skadegørende virkning må bedømmes, når skyldner foretog dispositionen. Senere pris fald efter dispositionen hindrer f.eks. ikke, at en overdragelse af fast ejendom, som gave kan omstødes, hvis der var forskel mellem reel værdi og overdragelsessum på dispositionstidspunktet.
Hvem kan anlægge sag om omstødelse, og hvor skal sagen anlægges? Hjemmel
UP: Konkursboet kan anlægge retssag om omstødelse ved domstolene jf. § 135.
Hvis konkursboet ikke vil anlægge omstødelsessagen, kan kreditor for egen regning gøre det jf. § 137.
Modif: Skifteretten kan blive kompetent til at træffe afgørelse om omstødelse, men det kræver, at parterne indgår aftale herom jf. § 242.
Nævn typiske ugyldighedsgrunde. Er det nødvendigt at føre omstødelsessag her?
Hvad er en pro forma disposition?
Overdragelser fra skyldner kan være ugyldige, og omstødelse bliver følgelig ikke nødvendig.
Ugyldighedgrunde:
- Svig og fejlskrift.
- Manglende iagttagelse af sikringsakt.
- Pro forma dispositioner, dvs. retshandler, der ifølge parternes aftaler ikke skal have retsvirkning efter sit indhold. Det bliver herved en konkret vurdering, om der er realiteter bag aftalen, eller om der blot er tale om “varm luft”.
Er der omstødelsesregler uden for KL?
Ja, f.eks. i lov om ægteskabets retsvirkning og forsikringsaftaleloven.
Kan tredjemand ifald erstatningsansvar, hvis han har medvirket til en disposition, der ikke kan omstødes fordi den begunstigede f.eks. var i god tro tro eller ikke har opnået berigelse?
Ja, potentielt efter almindelig culpa regel.
Har KL en objektiv regel om generel omstødelse af betalinger af gæld? Forklar.
NEJ. KL har derimod angivet en række dispositioner, som sædvanligvis ikke foretages af solvente debitorer, og som derfor objektivt fremstår som dispositioner, der kun er foretaget er for at skaffe visse kreditorer betaling før endeligt sammenbrud (konkurs).
For de objektive regler kan man således ikke undgå omstødelse gennem solvensbevis eller god tro hos kreditor.
Forklar hvad der forstås ved betaling af “gæld” i KL § 67, og hvordan berebet afgrænser bestemmelsens anvendelse?
KL § 67 finder anvendelse ved betaling af gæld, dvs. forpligtelsen er stiftet før betalingen gennemføres.
KL § 67 gælder derfor IKKE ved kontantkøb og forudbetalinger.
Er KL § 67 anvendelig ved skyldners betaling af tredjemands gæld?
Er KL § 67 anvendelig, hvis kreditor har pant?
Nej, ved skylnders betaling af tredjemands gæld, må boet anvende §§ 64 eller §74.
Nej, § 67 gælder kun for betaling af usikret gæld.
Forklar i hovedtræk, hvornår kan der ske omstødelse jf. § 67, og hvornår der ikke kan.
UP: omstødelse betaling af gæld ved
1) usædvanlige betalingsmidler, 2) før normal betalingstid, 3) betaling der afgørende har forringet skylnders betalingsevne.
U: ordinære betalinger.
Hvorden vurderes det, om et betalingsmiddel er udsædvanligt jf. KL § 67?
Parternes aftale og alm. obligationsretlige principper er afgørende for, om en betaling er sket med usædvanlige betalingsmidler.
Det sædvanlige betalingsmiddel er det, der fremgår af parternes aftale dvs. “den rigtige ydelse”.
Hvordan skal “før normal betalingstid” fortolkes jf. KL § 67? Begrund gerne med eksempel fra retspraksis.
Skal forstås som sidste rettidige betalingsdage dvs. tidspunkt efter evt. løbedage.
U.2015.335 GDC A/S vedrørte betaling af revisorregning.
- G A/S modtog den 10. november 2011 en faktura fra revisor.
- G A/S betalte straks efter modtagelsen af fakturaen.
- G A/S gik konkurs med fristdag den 13. december 2010.
- På fakturaen fremgik “Netto 8 dage - betaling senest den 18.11.2011”
- Revisor gjorde gældende, at parterne mundtligt havde aftalt straks betaling.
- Landsretten fandt det ikke bevist, at der var aftalt kontantbetaling under hensyn til den klare fakturatekst.
- Betalingen var derfor omstødelig, da den var sket før normal betalingstid i forhold til fakturaen. OBS: det fandtes desuden ikke bevist, at G A/S under alle omstændigheder ikke ville være i stand til at betale fakturaen på sidste betalingsdag.
Dommen viser altså, at fakturateksten har stor indvirkning på vurderingen, om der er sket betaling før normal betalingstid, og at en mundtlig aftale næppe kan dokumentere, at der er aftalt andet.
Hvad forstås ved løbedage (hjemmel), og hvordan påvirker de § 67?
Løbedage udsætter normal betalingstid, selvom gælden er forfalden jf. GBL § 5, stk. 3.
Før normal betalingstid er sidste rettidige betalingsdag inkl. løbedage.
Kan KL § 67 anvendes ved løbende mellemværender f.eks. en kassekredit?
UP: forskellige trækninger = nedbringelse kan ikke omstødes, da en nedbringelse i første omgang må ses som en almindelig brug af kreditten og ikke som led i en førtidig indfrielse. OBS: overvej § 70.
Modif: Omstødelse efter § 67 hvis kassekreditten ikke længere bruges (der trækkes ikke længere beløb), men derimod som en slavisk nedbringelse af et gældsforhold.
Hvornår har en betaling afgørende forringet skyldnerens betalingsevne jf. § 67?
Betalingen skal ses i forhold til skyldnerens økonomiske situation, dvs. hvis skyldners muligheder for at drive virksomheden videre efter betalingen er afgørende forringet (relativ vurdering).
Den afgørende forringelse skal formentlig være af en sådan karakter, at skyldners sammenbrud sker kort efter betalingen.
Forklar, hvad der forstås ved “ordinærreservationen”, og hvilken betydning den har jf. § 67.
Hvis betalingen var ordinær = ikke omstødelse, selvom betalingen f.eks. var sket med usædvanlige betalingsmidler, før normal betalingstid, eller afgørende har forringet skyldnerens betalingsevne jf. § 67.
Dispositionen er ordinær, når den er sket som led i driften af en virksomhed af den pågældende art, dvs. som en disposition, der ikke er foretaget pga. konkurstrussel.
Hvornår kan en betaling med usædvanlige betalingsmidler være ordinær jf. § 67? Giv eksempler.
Er returneringer ordinære?
Det afgørende er, om kreditor har modtaget betalingen i den pågældende form pga. konkurstruslen, eller om betalingsmidlet også var anvendt i en solvent situation.
Eksempler på ordinære betalinger:
- Kreditor havde brug for en genstand af den pågældende art.
- Parterne har tidligere opfyldt deres indbyrdes forhold ukontraktmæssige varer.
Returneringer til en kreditsælger er typisk ikke ordinær, da returneringen formentlig skyldes køberens/skyldnerens økonomiske forhold, og ikke at kreditsælgeren har brug den for den pågældende vare.
Hvilke regler behandles betaling med fast ejendom, simple gældsbreve og negotiable gældsbreve efter?
Samme retningslinjer som løsøre.
Kan en betaling før normal betalingstid være ordinær jf. § 67? Begrund.
Ja, hvis skyldneren straks efter kontantbetaling har haft mulighed for at videresælge varer, som skyldneren har købt på kredit.
Hvilken faktor er afgørende for om betalingen afgørende har forringet skyldnerens betalingsevne, herunder om betalingen er ordinær jf. § 67?
Tidsfaktor. Betalingen har ikke afgørende forringet skyldnerens betalingsevne, hvis virksomhedens driften er fortsat efterfølgende på nogenlunde sædvanlig måde i en længere periode efter betalingen.
Hvad er omstødelsesfristerne i KL § 67?
UP: betalingen er foretaget senere end 3 mdr. før fristdag.
Modif: Fristen forlænges til senere end 2 år før fristdagen, når betalingen er sket til fordel for nærtstående, medmindre nærtstående kan føre solvensbevis jf. § 67, stk. 2. (hvis nærstående fører solvensbevis, kan der ikke ske omstødelse).
Kan der ske omstødelse af modregning? Hjemmel?
Ja jf. KL § 69.
Hvad er grundbetingelserne for omstødelse af modregning jf. KL § 69? Begrund.
1) betingelserne for at nægte modregning er opfyldt.
2) betingelserne for at omstøde en betaling en opfyldt.
Ovenstående betingelser skyldes, at det vil være meningslyst, at omstøde en modregning, hvis kreditor har adgang til modregning under konkurs jf. s. 598.
Gælder § 69 kun for omstødelse af modregning foretaget af kreditor?
Nej, § 69 gælder også, når modregning er erklæret af boet.
Er modregning et udsædvanligt betalingsmiddel? Giv et eksempel.
UP: modregning er ikke i sig selv et usædvanligt betalingsmiddel.
U: hvis modregningsadgangen (skyldners hovedfordring) er opstået under sådanne omstændigheder, at det i forbindelse med den senere modregning måtte sidestilles med en betaling af gæld med udsædvanlige betalingsmidler, kan omstødelse ske jf. § 42, stk. 4.
F.eks. hvis skyldner leverer varer på kredit (der stiftes her en hovedfordring) og kreditor efterfølgende modregner sin modfordring i hovedfordringen. OBS: hvis kreditor havde brug for de levererede varer, foreligger der en reel handel og ikke en ekstraordinær dækning(betaling), hvorfor omstødelse ikke kan ske.
Dvs. det bliver en sammenfattende vurdering, om dispositionen alene er foretaget for at skaffe kreditor dækning.
Hvis parterne har aftalt modregning før forfaldstid, kan der så ske omstødelse af modregningen jf. § 69?
UP: Nej. Det skyldes, at betingelsen om, at modregning ikke kunne være sket efter konkursen, svigter (parterne har jo aftalt, at der kan ske modregning.)
Kan der ske omstødelse af modregning foretaget efter fristdagen?
JA jf. § 69 jf. § 72, men det vil kun få betydning i en situation, hvor kreditor og debitor efter indledning af rekonstruktionsbehandling indgår aftale om modregning, uanset at modregningsbetingelserne under rekonstruktionsbehandling ikke er opfyldt jf. § 12g.
Forklar om en modregning kan anses for utilbørlig.
Hvis kreditor har eller burde have kendskab til skyldnerens insolvens, og kreditor herefter stifter gæld t til skyldner ved at modtage varer på kredit (dvs. skyldner stifter en hovedfordring på kreditor, som kreditor herefter ønsker at modregne i), må hans efterfølgende modregning sidestilles med en omstødelig betaling, således at der kan ske omstødelse af modregningen jf. § 69 jf. § 74.
Kan en kreditor bruge en fordring erhvervet fra tredjemand ved overdragelse eller retsforfølgning til modregning i skyldners fordring mod kreditor?
Hvis kreditor erhverver en fordring fra tredjemand mod skyldner, og kreditor var i ond tro om skyldnerens insolvens, kan der ske omstødelse af den modregning, som kreditor gør gældende mod skyldners fordring jf. § 69, 2. pkt.
Hvornår skal betingelserne for omstødelse af modregning være opfyldt jf. KL § 69.
Situation 1) modregning, der omstødes som en betaling med udsædvanlig betalingsmidler
- Overgivelsestidspunktet for den ydelse, der har karakter af usædvanligt betalingsmiddel.
Situation 2) modregning, hvor omstødeligheden knyttes til omstændighederne ved en fordrings erhvervelse f.eks. ved skyldners erhvervelse af hovedfordring.
- erhvervelsestidspunktet for fordringen.
Hvorfor er en kreditor efter gældsstiftelsen interesseret i at opnå sikkerhed?
Pantsætninger, der først sker efter gældstiftelse, er en disposition der normalt kun foretages, når kreditor har mistet tillid til skyldners betalingsevne.
Denne form for sikkerhedsstillelse skal KL § 70 hindre.
Hvorfor er det vigtigt i omstødelsesregi at sondre mellem pantsætning og betalinger? Og hvad er forskellen på pant og betaling?
Pant for gammel gæld jf. § 70 kan altid omstødes, hvis sikringsakten er foretaget inden for omstødelsesfristen, mens en betaling kun i visse tilfælde kan omstødes jf. § 67.
Overdragelse/transport til eje = betaling, da overdragerens fordring nedskrives umiddelbart efter overdragelsen (nu er det erhververen, der har fordringen).
Overdragelse/transport til sikkerhed = pantsætning, her nedskrives overdragerens fordring kun, hvis der betales efter overdragelsen (dvs. ikke en samtidig nedskrivning som ved overdragelse til eje).
Er tredjemandspant omfattet af KL § 70?
Er lovbestemt pant omfattet af KL § 70?
NEJ, § 70 omfatter ikke tredjemandspant!
OBS: det er ikke afgørende, hvem der formelt har stillet sikkerhed, men hvorfra pantesikkerheden økonomisk stammer.
Lovbestemt pant er IKKE omfattet af KL § 70.
KL § 70 omfatter kun viljebestemt pant.
Hvornår er § 70 om pant for gammel gæld anvendelig?
1) pant for ældre gæld. Dvs. pantet er tilsagt efter gældens stiftelse - der kan ske omstødelse, uanset hvornår sikringsakten er foretaget blot det er sket inden for omstødelsesfristen jf. § 70, stk. 1, 2. led. SAMTIDIGHED vægtes tungt.
2) sikringsakt mod retsforfølgning er ikke foretaget uden unødigt ophold efter gældens stiftelse jf. § 70, stk. 1, 2. led.
Uden unødigt ophold = så snart det er muligt. OBS: mulighed for digital tinglysning medfører, at der f.eks. i forbindelse med et lån skal ske tinglysning senest samtidig med udbetalingen af lånet.
I begge situationer er det afgørende for omstødelse, at sikringsakten er foretaget inden for fristen.
