Week 4 - HC Flashcards
Duale structuur
Dwingendrechtelijk twee organen:
- Bestuur en AV/LV
Plurale structuur
Met name bij structuurvennootschap
- dwingendrechtelijk een bestuur, AV en Rvc/OTB
Bestuursmodel
Gaat over toezichtmodel dat gebruikt wordt
- Dualistisch: naast het bestuur een RvC
- Monistisch: in het bestuur twee soorten bestuurders (uitvoerend en niet-uitvoerend)
Rechtsverhouding bestuurder
Vennootschappelijke en arbeidsrechtelijke dienstbetrekking
HR Chris en Unidek: ontslag als bestuurder zal in beginsel óók inhouden de onmiddellijke beëindiging van de arbeidsovk.
- Voor uitzondering slechts plaats indien wettelijk ontslagverbod aan beëindiging in de weg staat (7:670)
- Voor functie als werknemer moet de arbeidsrechtelijke opzegtermijn in acht worden genomen
HR Levison: ontslagverboden van 7:670 zijn ook van toepassing op bestuurder-werknemer, maar staan aan beëindiging van ontslag als bestuurder niet in de weg
Andersom zal beëindiging van de arbeidoskv ook beëindiging van bestuursfunctie betekenen.
Dubbele bescherming
- Vennootschapsrechtelijke weg: bestuur kan ontslagbesluit aanvechten door te beroepen op nietigheid/vernietigbaarheid (2:15 jo. 2:8). Ontslaggronden kunnen hier niet worden getoetst.
- Arbeidsrechtelijke weg: afgezien van ontslagverbod, kan arbeidsrechtelijke procedure hooguit leiden tot schadevergoeding
Arbeidsovk of ovk van opdracht?
Bestuurder
- doorgaans arbeidsovk
- bij beursvennootschappen geen arbeidsovk. Ivm enorme ontslagvergoeding. CGC: maximaal 1 jaarsalaris, 3.2.3
Commissaris:
- ovk van opdracht
Benoeming bestuurder
- eerste bestuurders benoem bij akte van oprichting en later door de ava (2:132/242 lid 1). Tenzij, 2:162/272 verplicht/vrijwillig van toepassing is.
- orgaan dat benoemt, mag ook ontslaan, 2:134/244
1) Kwaliteitseisen
- Kunnen in statuten worden opgenomen en bepalen benoembaarheid
- In strijd met kwaliteitseisen –> nietig 2:14
- Kwaliteitseisen kunnen terzijde worden gesteld door AVA, 2:132/242 lid 2
2) Bindende voordracht
- Statuten kunnen aan orgaan/persoon recht verlenen om bindende voordracht te doen, 2:133/244
- Besluit genomen zonder voordracht is nietig, met mogelijkheid tot bekrachtiging (2:14 lid 2)
3) Bestuursverbod
- 106a e.v. Fw
4) OR krachtens wettelijke bepalingen ingesteld
- Dan OR recht om standpunt te bepalen, 2:134a/244a
- Ontbreken tast besluitvorming niet aan
- bestuurder in de zin van de wor
5) Beperking grote vennootschap
- Grote vennootschap ex 2:397
- 2:132a/242a voor bestuurders –> niet meer dan 2 commissariaten, voorzitter van commissariaat
- 2:142a/252a voor commissarissen –> niet meer dan 5 commissariaten, voorzitterschap telt dubbel
6) HRG
- Benoeming, schorsing ontslag moeten in HRG worden ingeschreven, 22 jo 9 Hregb
Bestuurstaak
Kern:
- strategie bepalen
- doelrealisatie
- beleid uitvoeren; ondernemings- en vennootschappelijk beleid
Groep
- ook verantwoordelijk voor de andere vennootschappen. Geldt ook voor commissaris
Beursnv
- ook koers van aandeel
Joint-venture
- ook letten op belangen anderen, waaronder aandeelhouders van die JV en hun afspraken
- Cancun:
Ondernemings- vennootschappelijk beleid
Vennootschappelijk beleid
- interne structuur en vermogen vennootschap
- Dus: zorgen dat vermogen bijeen wordt gebracht, administratieverplichting etc.
Ondernemingsbeleid:
- gericht op waardecreatie
- Bestuurlijk toezicht: zorgen dat onderneming goed loopt, beleid wordt uitgevoerd etc.
- Beperkte invloed van aendeelhouders
Grengebieden:
- vertegenwoordiging, in rechte optreden, zorgen voor controle- risicosystemen, beschermingsmaatregel
Ontslag
- Orgaan dat bevoegd is tot benoeming, 2:134/244
- dubbele rechtsverhouding
vennootschappelijke rechtsverhouding
- te allen tijden worden ontslagen of geschorst, 2:134/244 lid 1
- rechter kan niet herstel van arbeidsovk uitspreken, 2:134/244 lid 3
- overeenkomen meerderheid voor ontslagbesluit mag niet meer dan 2/3e zijn, 2:134/244 lid 2
- moet regeling in statuten zijn voor belet of ontstentenis, 2:134/244 lid 4. Voorziening moet tijdelijk zijn, want moeten op gegeven moment wel bestuurders worden benoemd
Bestuurstaak
Collegiaal. bestuur: taak van gezamenlijke bestuurders waarvoor iedere bestuurder verantwoordelijkheid draagt
2: 129/239
- lid 4: statuten kunnen bepalen dat bestuur dient te gedragen naar aanwijzingen van ander orgaan (instructies door AVA, bestuursautonomie?)
Begrenzing bestuurstaak
1) Bevoegdheid andere organen’
2) statutaire beperkingen
3) OR
4) NV: 2:107a
5) Doelomschrijving
ABN Amro
2:107a ziet alleen op besluiten die zo ingrijpend zijn dat de aandeelhouder als het ware een belang gaat houden in een wezenlijke andere onderneming
Geen ruimte om voorafgaand consultatierecht te baseren op 2:8. Dit zou tot onaanvaardbare rechtsonzekerheid leiden
Forumbank
Binnen de grenzen van door de wet en statuten aangegeven taak is het bestuur autonoom. Dan hoeft het bestuur niet van de AVA of RvC instructies te aanvaarden,
ASMI
Bestuursautonomie brengt mee strategie aangelegenheid is van bestuur. Dus aan het bestuur om te beoordelen of en in hoeverre het wenselijk is om over zijn beleid in overleg te treden met de aandeelhouders.
Heeft Forumbankregel grote betekenis? De bestuurder kan ten alle tijde worden geschorst of ontslagen door de tot benoeming gerechtigde (meestal AVA). Zie 2:134/244
OGEM
Betekenis van autonomieregel kan niet los worden gezien van de onbeperkte mogelijkheid een bestuurder te ontslaan
- Feitelijke afhankelijkheid van bestuur van dochter ivm aan de moeder toekomende bevoegdheid om bestuurders van dochter te ontslaan of te vervangen die zich wel voegen naar de door concernleiding te verstrekken richtlijnen en aanwijzingen. Zie ook Hurks II.
