Week 3 - BV i.o.

Question 1

‘Namens’ de op te richten vennootschap

Answer 1

• alle handelingen die (achteraf) te kwalificeren als verricht namens een op te richten vennootschap.
• Relevant: o.m. de aard en inhoud van de rechtshandeling
• Wanmeer de naam van de op te richten vennootschap is genoemd tijdens het aangaan van de rechtshandeling, wordt vermoed dat de rechtshandeling is verrichte namens een op te richten vennootschap (Heufkens/Bonaventura)

Of rechtshandelingen namens vennootschap is verricht, is een vraag van feitelijke aard. Ovhg.
- Strikt noemen van de naam van de op te richten vennootschap niet vereist. Maar wanneer deze naam is genoemd, wordt aangenomen dat de handelende heeft gehandeld namens de op te richten vennootschap, tenzij uit omstandigheden anders voortvloeit.

Question 2

Heufkens/Bonaventura

Answer 2

• Aangenomen wordt dat de oprichter daarbij heeft gehandeld ten name en ten behoeve van de op te richten vennootschap, tenzij uit omstandigheden, mede in verband met de aard en inhoud van de ovk anders voortvloeit.
• Voortbestaan van persoonlijke gebondenheid van de oprichter kan niet worden afgeleid uit de enkele omstandigheid, dat de betrokken verplichting is overeengekomen t.b.v. de reeds voor de oprichting aangevangen uitoefening door de oprichter van het later in de bv ingebrachte bedrijf
• indien door een oprichter van een bv ten namen en ten behoeve van de op te richten vennootschap een ovk is gesloten, neem zijn daaruit voortvloeiende persoonlijk ash een einde door de oprichting van de vennootschap haar bekrachtiging van die ovk. Tenzij uit omstandigheden, mede in verband met inhoud en aard van de overeenkomst, voortvloeit dat persoonlijke gebondenheid blijft bestaan.
• dat zodanig voortbestaan van persoonlijke aansprakelijkheid niet kan worden afgeleid uit de enkele omstandigheden dat de betrokken verplichting is overeengekomen ten behoeve van de reeds voor de oprichting aangevangen uitoefening door de oprichter van het later in de bv ingebrachte bedrijf

Question 3

Rechtshandelingen pro se

Answer 3

• rechtshandeling waaraan reeds vóór oprichting uitvoering is gegeven
• duurovk’en: de vof handelt voor zichzelf voor wat betreft de periode van het aangaan van de dienstbetrekking tot de op te richten bv, en voor de op te richten bv voor wat betreft de periode daarna

Question 4

Hoofdelijke verbondenheid

Answer 4

• 2:203 lid 2
• handelende persoon kn worden aangesproken tot nakoming van de rechtshandeling
• niet vereist dat de derde eerst opgerichte vennootschap aanspreekt of een redelijke termijn voor oprichting en bekrachtiging stelt
• indien uit de rechtshandeling wettelijke verplichtingen voortvloeiden voor de handelende persoon, wordt hij door bekrachtiging hiervan niet bevrijd

Question 5

Derde

Answer 5

• Derde is gebonden aan de rechtshandeling die namens de bv i.o. met hem wordt verricht
• hij kan een termijn voor oprichting en bekrachtiging stellen, 3:69 lid 4. Anders is hij bevrijd.

Question 6

Meerdere personen

Answer 6

• Hoofdregel dat vennoot zichzelf bindt en andere vennoten (17 WvK)
• Alle vennoten zijn dan de handelende personen in de zin van 2:93/203
• Persoonlijke verbondenheid van vennoten vervalt o.g.v. 2:93/203. Deze regeling prevaleert boven gemene recht voor de vof.
• Heufkens/Bonaventura

Question 7

Bekrachtiging

Answer 7

• Identiteitsvereiste: de vennootschap die bekrachtigt, moet kunnen worden aangemerkt als de vennootschap die partijen op het oog hadden toen de ovk tot stand kwam.
• Van belang: namen van de vennootschap i.o. en opgerichte vennootschap, bij beide vennootschappen betrokken personen, aard van door de vennootschappen uitgeoefende bedrijf etc.
• Bekrachtiging kan uitdrukkelijk of stilzwijgend

Question 8

Is dit onbevoegde vertegenwoordiging?

Answer 8

• gewijzigde ovk
• terugwerking tot welk moment –> rp kan niet partij zijn bij ovk voordat deze is opgericht
• oplossing: derdenbeding. Geen terugwerkende kracht. Gebondenheid aan rechtshandeling op moment van aanvaarding van het beding. Rechtsbetrekkingen worden bepaald door wat partijen hebben afgesproken.

Question 9

Aansprakelijkheid bestuurder wegens bekrachtiging

Answer 9

• rechtsgrond is 6:162
• Criterium: of bestuurder onrechtmatig heeft gehandeld door te bekrachtigen. Bepaald door ovhg, o.m. van belang of bestuurder t.t.v. bekrachtiging wist of redelijkerwijs kon weten dat vennootschap haar verplichtingen uit rh niet zou kunnen nakomen

Question 10

HRG

Answer 10

• bv i.o. geen aparte rechtsvorm

- inschrijving enkel verplicht wanneer men onderneming drijft, 5 Hregw

Question 11

BV bij oprichting

Answer 11

• Oprichter vertegenwoordigt t.a.v. handelingen die nauw met oprichting zijn verbonden, 2:93/203 lid 4
• samenval rechtsmomenten: binding en vertegenwoordiging van de rp
• indien grove fouten, aansprakelijk zoals bestuurders dat ook zijn
• nemen aan dat iets soortgelijks ook geldt bij vereniging/stichting

Question 12

Sabra exotics

Answer 12

• indien de bv i.o. kwalificeert als vof, verbindt de vennoot handelend t.b.v. de bv i.o. mede andere niet-handelende vennoten ex 2:203 lid 3. Bij vof worden vennoten, ook als zij niet gezamenlijk handelen, alsnog hoofdelijk verbonden

P-G Mok

• Als gevolg van de inschrijving van de vof, kan worden aangenomen dat Hendriks als vennoot van de in het HRG ingeschreven vof handelde. Op grond hiervan kon Sabra voor de verplichtingen van de vennootschap aansprakelijk worden gesteld en gold het bewijsvermoeden van 203 lid 3.
• HRG beschermt derde tegen de onjuistheid/onvolledigheid van de inschrijving zelf. Niet vereist dat de derde ook daadwerkelijk kennis heeft genomen van de inschrijving.
• Ash van de vennoten niet gebaseerd op het werkelijke bestaan van de vof, maar op inschrijving van de vof in het HRG en het feit dat als gevolg van de inschrijving tegenover KAV het bestaan van een vof kon worden aangenomen

Algemeen

• Doordat het om een vof ging, kon naast de ene vennoot die de rh verrichte, ook de andere vennoot worden aangesproken.
• Sabra en Hendriks waren ingeschreven als vennoten in het HRG. o.g.v 18 lid 3 kon Sabra niet tegenwerpen dat in werkelijkheid geen sprake was van een vof. KAV wordt beschermd, ongeacht of hij daadwerkelijk kennis heeft genomen van de inschrijving, tenzij KAV op de hoogte was van de inschrijving.

Question 13

2:69/180

Answer 13

• bestuurders van een vennootschap zijn naast de vennootschap hoofdelijk aansprakelijk voor elke tijdens hun bestuur verrichte rechtshandeling waardoor de vennootschap wordt verbonden in het tijdvak voordat de vennootschap is ingeschreven in HRG of voordat aan bepaalde stortingsverplichtingen zijn voldaan
• wanneer vóór de inschrijving in het HRG of een vóór de oprichting verrichte rh door de vennootschap wordt bekrachtigd, zijn bestuurders hoofdelijk aansprakelijk.
• Disculpatie is niet mogelijk.

Onder ‘tijdens het bestuur verrichte h’en’ vallen niet rechtshandelingen die zijn verricht namens een op te richten vennootschap, tenzij deze na oprichting zijn bekrachtigd (HR Martinair)

Question 14

Frele Vastgoed

Answer 14

• Voor bekrachtiging is vereist dat de verklaring houdende bekrachtiging tot de wederpartij is gericht en die wederpartij heeft bereikt (3:69 jo. 3:33 en 3:37)
• Verweerder handelde bij het sluiten van de koopovereenkomst op 21 maart 2007 namens een niet bestaande vennootschap Frère Vastgoedprojecten BV (hierna: Frère). Deze vennootschap was toen ook niet in oprichting en het hof achtte daarom art. 2:203 BW niet van toepassing.
• De Hoge Raad lijkt aan te nemen dat de bekrachtigingsbepaling van art. 3:69 BW ook ziet op het geval waarin de onbevoegd vertegenwoordigde op het moment van het verrichten van de rechtshandeling niet bestaat. Dit oordeel is geenszins vanzelfsprekend.

-Frère bestond op het moment van het sluiten van de koopovereenkomst nog niet en was evenmin in oprichting. Het hof achtte daarom art. 2:203 BW niet van toepassing. Tegen dit oordeel is in cassatie niet opgekomen. Bij de vaststaande feiten wordt vermeld dat het voornemen bestond Frère B.V. op te richten (r.o. 3.1). Komt art. 2:203 lid 1 BW ook voor toepassing in aanmerking indien er niet wordt gehandeld namens een vennootschap in oprichting, maar namens een vennootschap die men voornemens is op te richten?