Week 1 - HC Flashcards
Voortzettingsbeding
- beding in de vennootschapsovereenkomst dat na het uittreden van een vennoot, de vennootschap wordt voortgezet door overblijvende vennoten (met behoud identiteit)
- Kan ad hoc (als het aan de orde is) en zelfs na het uittreden worden overeengekomen
- Ter doorbreking van de hoofdregel dat als één vennoot uittreedt, de gehele vennootschap wordt ontbonden
- Beperking: kan niet indien er dan één vennoot overblijft. Immers geen samenwerkingsvorm meer.
Vermogensbeding
- Betrekking op afwikkeling van de goederenrechtelijke gemeenschap
- Ondanks voortzettingsbeding, wordt maatschap ontbonden tussen voorzettende vennoten en uittredende vennoot. Vennootschappelijk vermogen moet tussen hen worden verdeeld.
- Dus náást voortzegginsbeding een regeling omtrent vermogen van de maatschap
- Drie soorten:
1) Verblijvingsbeding met goederenrechtelijke werking
- Beding dat zowel toedeling als levering bij voorbaat bewerkstelligt
- Toedeling van zijn/haar aandeel in gemeenschappelijke goederen aan voortzettende vennoten, levering onder opschortende voorwaarde van uittreding
- Als een vennoot failliet gaat en daardoor uittreedt, dan geen gedoe met curator. De levering heeft namelijk al plaatsgevonden.
- Roerende zaken (bezitsverschaffing), rechten op naam (mededeling nodig), registergoederen en aandelen (notariële akte)
- Kan voor toekomstige goederen, indien voor levering vatbaar
2) Toedelingsbeding
- Obligatoire afspraak dat overblijvende vennoten recht hebben op toedeling
- Overblijvende vennoten bevoegdheid toedeling te vorderen bij verdeling van bepaalde goederen uit gemeenschappelijk vermogen
- Levering moet nog plaatsvinden, goederenrechtelijke deel niet geregeld (alleen obligatoire deel)
- Toedelingsbeding als vangnet. Vaak náást verblijvingsbeding. Verblijvingsbeding gefixeerd in tijd; niet te voorkomen dat vermogensbestanddelen worden verworven die niet onder verblijvingsbeding vallen.
3) Overnemingsbeding
- Goederen die niet gemeenschappelijke eigendom vormen, maar toch ten dienste van de vennootschap staan
- Behoort in eigendom toe aan een van de vennoten
- In feite een koopoptie: overblijvende vennoten bevoegdheid het goed van de uittredende vennoot over te nemen.
Inbreng
7A:1662
= prestatie die kan bijdragen aan succes van de vennootschap
- indien één vennoot niks inbrengt, in beginsel gehele contract ongeldig
1) Arbeid/goodwill
- Tekortkoming kan leiden tot ontbinding van de vennootschap wegens gewichtige redenen, ook bij overmacht, 7A:1684
- Wanprestatie indien arbeid te eigen behoeve of elders wordt aangewend. Beroep op niet-nakoming en trachten afgifte inkomsten te bewerkstelligen o.g..v 6:104.
- Rechter bevoegdheid om vergoedingsverplichting vast te stellen. Kan hoger/lager zijn dan netto-inkomsten (6:104: ‘geleden schade’)
- Wanprestatie kan leiden tot ontbinding ex 7A:1684. Vordering tot schadevergoeding ex 6:277 mogelijk
2) Goederen
- Bepaling omtrent koop van toepassing (7:1 e.v.)
- Goed wordt aan vennoten overgedragen
- Vennoten worden mede-eigenaar c.q. medegerechtigde
- Waardeverandering voor risico van de vennootschap
3) Inbreng economisch eigendom
- Genot van goed wordt ingebracht, inbrenger blijft rechthebbende.
- Geen medegerechtigdheid
- Waardeverandering voor risico van de vennootschap
- Bij uittreding meteen volle eigendom terug, maar verschil in waarde moet verrekend worden
- vb: pand, aandelen
4) Inbreng zuiver genot van goederen
- Genot van goed wordt ingebracht
- Goed voor rekening/risico van de inbrenger
- Bepalingen omtrent huurovk van toepassing, 7A:1662 lid 2
Gezamenlijk vermogensrechtelijk voordeel
- Winst, maar ook besparing kosten
- Recht op aandeel is essentieel voor PV
- Aandeel niet door derden te bepalen, 7A:1671.
- Regeling over hoe aandeel moet worden berekend wel toegestaan. Externe uitvoering van die berekening ook.
- Verbod op societas leonina, 7A:1672
- Maar toedelen alle verliezen mag wel
- Winstaandeel kunnen partijen contractueel bepalen
Niets afgesproken over winstverdeling? Art. 7A:1670 vult leemte in.
- Naar rato van hetgeen IS ingebracht
- Inbreng van de arbeid is gelijk aan laagste inbreng
- Brengen alle vennoten arbeid in, dan in beginsel voor gelijke delen. HR Sanders/Swiecka
Hoofdregel verlies: volg winstdeling
- Kan andere verdeling overeenkomen
- Zelfs dat alle verliezen ten laste van één vennoot komen, 7A:1672 lid 2
- Indien eigen regeling m.b.t. winst, dan geldt die ook voor verliezen. Tenzij je een afwijkende regeling voor verliezen hebt getroffen.
Ontbinding
Algehele ontbinding, 7A:1683
- Tijdsverloop, volbrenging doel, opzegging vennoot, dood, faillissement etc.
- regelend recht; kan worden weggecontracteerde
Ontbinding wegens gewichtige redenen, 7A:1684
- Door rechter
- Gewichtige redenen worden snel aangenomen
- Dwingend recht, niet weg te contracteren
Voor opzegging dus geen toestemming van rechter nodig
Na ontbinding is titel 3.7 van toepassing
Maatschap
Maatschap = grondvorm, 7A:1655
Stille maatschap
1) Uitoefening beroep of bedrijf
- Kan dus ook schildersbedrijfje zijn
2) Niet onder gemeenschappelijke naam
- Maten handelen onder eigen naam, maar hebben onderling regeling, waar derden niet per se van weten
Openbare maatschap
1) uitoefening beroep
2) Onder gemeenschappelijke naam
Vof
Art. 16 WvK, kenmerken:
1) Maatschap (alle kenmerken maatschap)
2) Bedrijf
3) Onder gemeenschappelijke naam
Regeling maatschap van toepassing
- Behalve afdeling 3, voor de wijze waarop je extern aan het rechtsverkeer deelneemt
- Dus voor de vof geldt 7A:1679-1682 niet, maar art. 17 WvK e.v.
+ titel 3 WvK (art. 15 e.v.)
CV
Art. 19 WvK, kenmerken:
1) Vof
2) Naast één of meer beherende vennoten, één of meer commanditaire vennoten
Indien twee of meer beherende vennoten, dan geldt tussen hen de cv als vof
- Dan zijn de bepalingen van de vof op hen van toepassing
Positie commanditaire vennoot
- Niet ingeschreven in het HRG, formeel niet bekend. Alleen hoogte van de inbreng wordt ingeschreven.
- Draagplicht beperkt tot inbreng, art. 20 lid 3 WvK. Dus de mate waarin hij moet bijdragen aan verlies.
- Niet vertegenwoordigingsbevoegd
- Niet aansprakelijk voor verbintenissen jegens derden, tenzij:
1) Naam wordt in firma gebezigd, art. 20 lid 1 jo 30 lid 2 WvK (naamsverbod)
- Uitzondering als stille vennoot eerst beherend vennoot was en zijn naam destijds deel uitmaakte van de naam van de vennootschap.
2) Tenzij hij beheersverbod overtreedt, art. 20 lid 1 jo 21 WvK (beheersverbod)
- In het openbaar mag de stille vennoot niet namens de vennootschap handelingen verrichten
- Doet hij dat wel, dan hoofdelijk aansprakelijk voor alle schulden van de cv.
- Dus: een stille vennoot die het beheersverbod overtreedt, is ook zelf draagplichtige voor zijn handelingen, tenzij de andere vennoten het accepteren
- De stille vennoot overtreedt dan zowel interne als externe regels. Hij heeft geen vertegenwoordigingsbevoegdheid en hij mag niet namens de vennootschap handelen.
Wettelijke kenmerken personenvennootschap
1) Contractuele samenwerking
2) Inbreng van de vennoten
3) Gemeenschappelijk materieel voordeel
4) Ter verdeling onder deelnemers
Kenmerken personenvennootschappen
1) Samenwerking op voet van gelijkheid
2) Met een zekere duurzaamheid
3) Gericht op het behalen van gemeenschappelijk voordeel (voor alle vennoten)
4) Door inbreng van alle vennoten
5) Bijzondere ovk ex Boek 7(A)
6) Samenwerking ‘intuiti persona’
7) Beheerst door contractenrecht
8) Fiscaal transparant
9) Geen rechtspersoon/geen zelfstandig rechtssubject
10) Complicaties bij toe- en uittreden
Bestuurshandelingen (intern)
Beheershandelingen: handelingen in het kader van de normale, dagelijkse gang van zaken
- evt beschikkingshandelingen
Beschikkingshandelingen: alle handelingen die niet in de categorie beheershandelingen vallen
- bijv. ontslaan groot aantal werknemers
Bevoegd om te handelen (beheer/beschikking) is gerelateerd aan de interne draagplicht.
- Als je bevoegd was om handeling te verrichten, dan komt de handeling voor rekening van de vennootschap
Hoofdregels besturen (intern)
- Iedere vennoot bevoegd beheershandelingen voor rekening van de maatschap te verrichten, 7A:1676
- Tot beschikkingshandelingen zijn de vennoten slechts gezamenlijk bevoegd
- Regelend recht (bijv: voor sommige beheershandelingen wel toestemming nodig of dat bepaalde vennoten wel/niet beheershandelingen mogen verrichten)
- Vennoten hebben (preventief) veto-recht (7A:1676), maar begrensd door de R&B
- Mogelijk om één of meer vennoten te belasten met beijver, m.u.v. de andere vennoten, 7A:1673 (zie ook 7A:1674)
- Mogelijk om derde met beheer te belasten
Mogelijk om beheersbevoegdheid in afzonderlijke ook toe te kennen
- Steeds herroepelijk + met beheer belaste vennoot kan eenzijdig opzeggen, 7A:1673
- Eenzijdig kan niet als het in het vennootschapscontract is opgenomen, behoudens gewichtige redenen
Terminologie
Draagplicht:
- voor rekening van wie (welke vermogens) komt een handeling uiteindelijk?
Aansprakelijkheid:
- welke persoon kan voor de verbintenissen worden aangesproken?
Verhaal:
- op welke goederen kan de crediteur zich verhalen?
Draagplicht vennootschapsschuld
Draagplicht:
- betreft handelingen waartoe de vennoot intern bevoegd is
- beheersbevoegdheid: bevoegdheid te handelen ‘voor rekening van’ (dat is anders dan ‘handelen namens’)
Draagplicht naar evenredigheid van zijn inbreng, tenzij anders overeengekomen, 7A:1670
- bij commanditaire vennoten beperkt tot overeengekomen inbreng
Intern of extern?
Bevoegd om ‘voor rekening van de maatschap’ te handelen betekent NIET dat daardoor de maten jegens de wederpartij extern gebonden zijn
- Betekent wel dat de handeling voor gezamenlijke rekening van de maten in hun onderlinge verhouding komt. Dus dat zij de betreffende schuld gezamenlijk moeten dragen
Extern bevoegd: bind ik de andere vennoten t.o.v. de wederpartij?
Intern bevoegd: mag ik de handeling voor rekening van de maatschap brengen?
- Anders komt het voor je eigen rekening, behoudens acceptatie
Vb: bevoegd tot vertegenwoordiging (extern dus) maar bepaalde handelingen aan goedkeuring onderworpen (intern dus).
- Indien de beheersbevoegdheid wordt overtreden, kunnen alle vennoten extern worden aangesproken.
- Maar de draagplicht kan helemaal worden neergelegd bij de vennoot die de interne bevoegdheidsregeling heeft overschreden
Gebondenheid maatschap (extern)
Maat bindt in principe alleen zichzelf
- Indien maat geen vertegenwoordigingsbevoegdheid heeft, bindt hij alsnog wel zichzelf
Kan andere maten binden o.g.v. volmacht, dan zijn zij ook gebonden, 7A:1679
- Mag ook een algemene volmacht zijn
Ingeval meer maten zijn verbonden, dan zijn zij voor gelijke delen verbonden, 7A:1680
- Tenzij uit de wet anders voortvloeit (bijv. 6:170 e.v.)
- Of hoofdelijkheid is bedongen (dan hoeft de wp niet alle maten voor een bepaald deel aan te spreken)
Aansprakelijkheid maatschap (extern)
HR Biek Holdings
- Maatschap
- Want afgescheiden vermogen (3:192 jo. 3:189 lid 2)
- Maar wel: procederen tegen de gezamenlijke maten - Maten ten tijde van het aangaan van de opdracht
- In beginsel voor gelijke delen, 7A:1679-1681
- Maar bij ovk van opdracht hoofdelijk, 7:704 lid 2
- Geldt ook voor inmiddels uitgetreden maten - Desbetreffende beroepsbeoefenaar in privé
- O.g.v. 7:407
- Persoonlijk, dus niet als maat
- Mits hij een persoon was met het oog op wie de opdracht was verstrekt. Wordt snel aangenomen. - Maten ten tijde van de fout, maar geen maat ten tijde van het aangaan van de overeenkomst
- Voor gelijke delen, 7A:1679-168
- Opmerkelijk: 7A:1679-1681 gaan eigenlijk over rechtshandelingen (verbondenheid op basis van volmacht) en dis is een verbintenis uit de wet.
Niet: degenen die zijn toegetreden tot de maatschap naar de fout is gemaakt
Verhaal bij de maatschap (extern)
Op vermogen maatschap
- Afgescheiden vermogen (Biek Holdings). Alleen zaakscrediteuren. Privécrediteuren kunnen geen verhaal nemen op afgescheiden vermogen.
- Stille maatschap? HR maakt dit onderscheid niet in Biek Holding. De vraag of het rechtvaardig is dat een maatschap een afgescheiden vermogen heeft zonder dat het extern kenbaar is.
- Openbare maatschap dus in ieder geval een afgescheiden vermogen.
Op privévermogen van aansprakelijke maten, 7A:1680
- In beginsel voor gelijke delen, soms voor het geheel
Géén verhaal op aandeel van de maat in maatschapsvermogen
- Gaat over privécrediteuren
- Vermogen heeft afgescheiden karakter en dus alleen voor zaakscrediteuren
- Vennootschapsvermogen heeft gebonden karakter
- Blokkeert ook de beschikkingsbevoegdheid van de vennoten individueel
Gebondenheid vof (extern)
Vennoten bevoegd tot vertegenwoordiging, art. 17 WvK
- Tenzij bevoegdheid is beperkt of uitgesloten in het vennootschapscontract.
- Beperking/uitsluiting moet dan ook ingeschreven zijn in ht HRG. Derden t.g.t. worden namelijk beschermd tegen onvolledigheden/onjuistheden in het HRG.
Vennoten hoofdelijk verbonden naast de vennootschap voor de vennootschapsschulden, art. 18 WvK
- Afzonderlijke (samenlopende) vorderingen
- Lot van de ene rechtsvordering deelt niet automatisch het lot van de andere. Kan bijv. zijn dat een vennoot zich kan beroepen op verjaring of exceptie kan inroepen, terwijl op andere nog kan worden verhaald.
- Maar: partiële voldoening door de één werkt wel door
Rb Midden-Nederland 2016:
- Stuitingsbrief gericht tot de vof maar niet ook tot de vennoten
- Vof is gehouden tot nakomen
- In privé aangesproken vennoot kan zich op verjaring beroepen
Regresregeling
- staat er los van. De hoofdelijke schuldenaar die heeft betaald, kan verhaal halen op de andere hoofdelijk verbonden schuldenaren. Draagplichtregeling blijft.
Aansprakelijkheid vof (extern)
- Vof
- Afgescheiden vermogen - Beherende vennoten
- Carlande
- Maar… UWV/X?
Aansprakelijkheidspositie uitgetreden vennoot:
- Bestaande aansprakelijkheid duurt in beginsel voort
- Ook voor nieuwe verbintenissen uit duurovereenkomsten
HR Carlande Dienstverlening
Vraag: later toegetreden beherend vennoot aansprakelijk voor verbintenissen 1) uit de wet die 2) dateren van vóór zijn toetreden?
HR: Ja.
- Beherend vennoten vof zijn hoofdelijk aansprakelijk, art. 19 WvK (betrof cv+1, dus opmerkelijk)
- Art. 18 WvK geldt blijkens art. 19 lid 2 WvK ook voor CV
- Art. 18 WvK spreekt van ‘verbintenissen der vennootschap’. Dus echt álle verbintenissen.
- Strekking is bescherming bij tekort afgescheiden vermogen
- Toetredende vennoot kan dd doen
Na Carlande geval bij hof
- Moeder treed even toe om ontbinding te voorkomen, treedt daarna weer uit
- 7 jaar voor haar toetreden is fout gemaakt
- Vennootschap gaat failliet, andere vennoten ook. moeder was enige met geld.
- Hof: HR heeft gesproken –> aansprakelijk voor gehele bedrag.
Verschil Biek Holding
- BH: maat toegetreden na de fout is niet aansprakelijk
- Carlande: beherend vennoot toegetreden na fout wel aansprakelijk
UWV/X
- Vof is geen rechtspersoon (zoals eerder in VDV). Dus als zodanig geen werkgever.
- Handelt vennoot namens de vof, dan handelt hij ‘namens’ de gezamenlijke vennoten en bindt hij dus de gezamenlijke vennoten
- Art. 18 WvK bepaalt dat verbondenheid hoofdelijk is, en niet voor gelijke delen
Als je wilt weten of vennoot aansprakelijk is –> kijk of hij geldig is vertegenwoordigd of o.g.v. de desbetreffende bepaling aansprakelijk is.
- Pas dán kan je iets zeggen over de omvang van de aansprakelijkheid
Exit Carlande?
UWV/X over vorderingsrechten
Vennootschapscrediteur heeft twee samenlopende vorderingsrechten:
- Jegens de vof (gezamenlijke vennoten) - gezamenlijke vermogen
- Geen persoonlijke/privéverweren kunnen worden aangevoerd. Alleen zakelijke verweren - Jegens de vennoot persoonlijk - privévermogen
- Zowel persoonlijke als zakelijke verweren
Verhaal bij de vof (extern)
- Op vermogen van de vof/cv
- Afgescheiden vermogen (Boeschoten/Besier)
- Privécrediteuren kunnen zich niet verhalen op vennootschapsvermogen - Op privévermogen van de vennoten
Gebondenheid bij de cv (extern)
Bij cv+1
- Beherend vennoot bindt alleen zichzelf
Bij cv+2
- Als vof, art. 19 WvK
- Dus bevoegd tot vertegenwoordiging, tenzij…
- Hoofdelijk verbonden schulden
Stille vennoot:
- stille vennoot niet bevoegd tot vertegenwoordiging, art. 20 WvK
- stille vennoot niet aan te spraken door derden, art. 20 lid 3 WvK. Tenzij…
1. Naamsverbod
2. Beheersverbod
Aansprakelijkheid cv (extern)
CV: als vof
Beherend vennoten: als bij vof
Commanditaire vennoot: niet extern gebonden, tenzij… art. 20 jo 21 WvK
- Naamsverbod & beheersverbod
Overtreding naams- beheersverbod, dan aansprakelijk voor alle verbintenissen!
- Carlande: voor alle verbintenissen. Dus ook uit de wet en daterend van voor het toetreden,
- Hoogte van de aansprakelijkheid moet proportioneel zijn aan de ernst van de overtreding, HR Lunchroom Katterug
Verhaal bij de cv
- Afgescheiden vermogen vennootschap
- Privévermogen beherend vennoten
- prikvermogen stille vennoot niet voor verhaal beschikbaar, tenzij naam- beheerverbod
Vermogen (4)
- Vermogen in economische zin
- Alles wat de vennoten hebben ingebracht - Vermogen in juridische zin
- Goederenrechtelijke gemeenschap: slechts die vermogensbestanddelen die aan de vennoten gezamenlijk toebehoren
- Gemeenschappelijk vermogen - Gebonden vermogen
- Vermogen wat voor bepaald doel is geconserveerd
- Vennoot kan niet - zonder toestemming - over zijn aandeel in de goederenrechtelijke gemeenschap beschikken - Afgescheiden vermogen
- Primair ter beschikking van crediteuren van de vennootschap
- Vof: Boeschoten/Besier
- Cv+1: Hovuma/Spreeuwenberg
- Maatschap: Biek Holdings
Afgescheiden vermogen (4)
- Doorkruist paritas beginsel
- Vennootschapscrediteuren worden bevoorrecht t.o.v. privécrediteuren - Beperkt mogelijkheden tot verrekening
- Alleen als schuld en vordering in hetzelfde vermogen vallen kunnen ze worden verrekend
- Als je gescheiden vermogens hebt, kunnen de schuld en vordering t.o.v. dezelfde persoon toch in gescheiden vermogens vallen - Als verhaal mogelijk was op vermogen, dan blijft dat bij wisseling van vennoten
- Crediteuren blijven verhaal houden op afgescheiden vermogen - Kan zelfstandig failliet worden verklaard
Faillissement van vof/cv
HR VDV Totaalbouw
- Vof kan als zodanig failliet worden verklaard
- Geen automatisch faillissement van de vennoten
- Als zij worden aangesproken voor vennootschapsschulden, dan zijn dat afzonderlijke maar samenlopende vorderingen
- Waartegen vennoten alle vennootschaps- en privéverweren kunnen voeren
- Het feit dat de vennoten in de aangifte worden genoemd, noopt dus niet tot faillietverklaring. Zij kunnen voldoende middelen hebben om te betalen.
Faillissement van vennoot
In beginsel ontbinding van de vennootschap, 7A:1683
Gevolgen voor voortzettingsbeding:
- Kan curator voortzetting blokkeren en liquidatie afdwingen? Art. 37 Fw
- Neemt de curator de positie van de failliet over in ontbonden gemeenschap? Art. 23 Fw
- Is medewerking van de curator nodig bij toedeling van het aandeel van de failliet in het vennootschapsvermogen?
PV en Boek 2
- Dochter indien beherend vennoot, art. 2:24a lid 2
- Onderdeel groep indien economische eenheid en organisatorisch verbonden, art. 2:24b
- Deelneming indien beherende vennoot/vennoot + duurzaam verbonden
- Afhankelijke maatschappij bij structuurregime, 2:63a/152/262
- Reikwijdte enquête, 2:345 lid 1
- directe toepasselijkheid jaarrekeningenrecht, 2:360 lid 2
Diverse artikelen in het jaarrekeningenrecht waarin wordt verwezen naar dochter, groepsmaatschappij of deelneming.
