4. Ledelsesansvar

Question 1

Ansvarsgrundlaget

Answer 1

• Bestyrelsesmedlemmer er ansvarlige, hvis de forsætligt el. uagtsomt har tilføjet selskabet, kapitalejerne el. 3M skade, jf. SEL § 361
• Ansvarsnormen: Strengere end alm. culpa, da bestyrelsesmedlemmet forudsættes at have kendskab til b.la. SEL og årsregnskabsloven

o Der er ikke tale om professionsansvar, idet man ikke kan blive uddannet som autoriseret bestyrelsesmedlem

• Culpavurderingen skal foretages individuelt ift. hvert enkelt bestyrelsesmedlem

o UP: Bestyrelsesmedlemmer bedømmes efter samme ansvarsmålestok

o U1: Medlemmer med særlig viden –> kan blive bedømt strengere, hvis den særlige viden har været relevant i den konkrete situation

o U2: Har en advokat el. revisor gennem påtagelse af bestyrelseserhverv handlet i strid med god skik –> kan skærpe ansvarsvurderingen

o U3: Individuelle undskyldningsgrunde kan gøres gældende, jf. SEL § 363  fx hvis medlemmerne først lige er kommet ind i bestyrelsen

Question 2

Bestyrelsens pligter

Answer 2

• Generel opgave: Står for den overordnede ledelse af selskabet og skal varetage selskabets interesser bedst muligt –> dispositionen skal ligge inden for selskabets formål, herunder risikovillighed og størrelse
• Specifikke opgaver:

o Påse, at bogføring og regnskabsaflæggelse foregår på betryggende vis, jf. SEL § 115, nr. 1

o Etablere fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller, jf. SEL § 115, nr. 2

o Sikre rapportering om selskabets finansielle forhold, jf. SEL § 115, nr. 3

o Føre tilsyn med direktionen og påse, at den daglige ledelse udføres på behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer, jf. SEL § 115, nr. 4

o Sikre et forsvarligt kapitalberedskab i selskabet, jf. SEL § 115, nr. 5

• Indebærer krav om indstilling el. tilpasning af driften iht. håbløshedstidspunktet

Question 3

The business judgement rule

Answer 3

• UP: The business judgement rule –> bestyrelsen ifalder ikke ansvar for et forretningsmæssigt skønt, uanset om det senere viser sig at være et fejlskøn, så længe skønnet er foretaget på et forsvarligt grundlag, fx Memory Card
• U: Der stilles skærpede krav til bestyrelsens sikring forsvarligheden, hvis bestyrelsen har haft egne interesser i skønnet, jf. Capinordic
• Domstolene vurderer kun forsvarligheden (hensyn: Ledelsen skal turde tage risikable beslutninger, hvor dette indgår i selskabets formål)
• NB: Hver enkel disposition foretaget af bestyrelsen skal bedømmes individuel, jf. også Capinordic

Question 4

Egen skyld og medvirken

Answer 4

• Skadelidtes egen skyld kan påvirke ansvarsvurderingen
• Også andre aktørers involvering kan påvirke ansvarsvurderingen, fx kan ekstern rådgivning fra en advokat el. revisor udgøre et ”forsvarligt beslutningsgrundlag” –> ansvarsfritagelse for bestyrelsen efter princippet om BJR, fx Skodsborg Grundejerforening

Question 5

Håbløsheds- og tilpasningstidspunktet

Answer 5

• Inden for ledelsesansvar:

o Håbløshedstidspunktet: Det tidspunkt, hvor det bør stå klart for selskabets ledelse, at en fortsættelse af selskabets virksomhed er håbløs, og at driften derfor bør indstilles el. dog i væsentlig grad tilpasses

o Overskrides håbløshedstidspunktet –> ledelsen kan evt. ifalde erstatningsansvar over for selskabets konkursbo for den forøgede underbalance efter overskridelsen, og evt. over for enkelte kreditorer for at have stiftet gæld til dem efter tidspunktet

o Udgør et område, hvor det accepteres, at fejl ikke nødvendigvis medfører ansvar, såfremt de er enkeltstående, jf. MCT (bestyrelsesformanden havde levet op til sine forpligtelser, pånær en fejlvurdering, ikke grundlag for erstatningsansvar)

o Håbløshedstidspunktet er en målestok for:

 Culpabedømmelsen –> udgør det tidspunkt, der burde have givet ledelsen anledning til indstilling el. tilpasning

 Kausalitetsbedømmelsen –> måler ift. konkursboets krav, hvor meget underbalancen forøges efter overskridelsen af tidspunktet, jf. OKStimist

• Konkursbo  tab opgøres med UP i forskellen på balancen på det tidspunkt, hvor driften burde have været stoppet og tidspunktet hvor selskabet er gået konkurs
• Individuelle kreditorer  det tab, der er opstået efter håbløshedstidspunktet –> dog kun negativ kontraktsinteresse, idet ledelsen ikke pålægges ansvar for tabt avance (positive opfyldelsesinteresse)
• Inden for revisoransvar:

o Tilpasningstidspunktet: Det tidspunkt, hvor ledelsen ville have indstillet el. tilpasset driften

o Er kun en målestok for kausalitetsbedømmelsen –> en fortsat utilpasset drift af selskabet efter tidspunktet er en målestok for størrelsen af det tab, som revisor skal erstatte, hvis der foreligger ansvarspådragende fejl

• Bevisbyrden: Ligefrem både inden for ledelses- og revisoransvar