sdp Flashcards
scopo mutualistico
fornire o servizi, od occasioni di lavoro direttamente ai membri dell’organizzazione a condizioni più vantaggiose di quelle che otterrebbero sul mercato.
Associazione in partecipazione.
L’associante attribuisce all’associato una partecipazione agli utili della sua impresa o di singoli affari. ha rilevanza meramente interna.
Comunione d’azienda definizione e presupposti.
Situazione di contitolarità sull’azienda quale complesso di beni produttivi a scopo di godimento indiretto. Non ha soggettività giuridica. Presupposto a un contratto di comodato o di affitto.
Cosa si intende per godimento indiretto nella comunione d’azienda?
L’azienda è affittata, o data in comodato a terzi con proprietari ne percepiscono solo il canone.
acquisto della quota si snc da parte di incapace. autorizzazioni richieste
2:
1. per l’acquisto ex 320 o 374
2. per la continuazione d’impresa ex 2294
continuazione in società snc con l’erede minore. quali autorizzazioni servono (non ne è stata richiesta nessuna)
3
1. 320 o 374 per l’accettazione beneficiata
2. 747 cpc per il negozio di continuazione
3. 2294 per l’esercizio d’impresa
vero o falso: il minore emancipato per la continuazione d’impresa deve richiedere l’autorizzazione 2294
falso
l’autorizzazione 2294 alla continuazione d’impresa per l’incapace quali atti copre?
2 th:
1. l’attività di impresa, quindi tutti gli atti necessari; (th +)
2. il singolo atto quindi va richiesta per ogni atto (th -)
in quali casi va richiesta nuovamente l’autorizzazione 2294 già rilasciata all’incapace?
in caso di modifica dei patti sociali o dell’attività d’impresa (es. modifica dell’oggetto sociale)
impresa avviata che si trasforma in società, quali autorizzazioni servono per il minore?
2294 è sempre considerata una continuazione.
socio dichiarato incapace in costanza di società, che fare?
i soci possono escluderlo ma non sono obbligati, qualora non vogliano bisogna richiedere l’autorizzazione alla continuazione ex 2294
trasformazione in sdp in cui sono presenti due fratelli minori, quante e quali autorizzazioni?
2294, una per ciascun fratello e nomina di due curatori speciali perchè in conflitto di interessi.
è necessaria l’autorizazzione 2294 alla continuazione in caso di partecipazione con clausola di continuazione automatica?
sì sempre, perchè il 2294 dice in ogni caso
perchè è ammissibile l’amminsitratore che sia una società di capitali nelle sdp?
perchè è ammesso il socio che sia società di capitali e la qualfiica di socio consente automaticamente quella di amministratore.
socio d’opera th sulla capitalizzazione
th 1 minoritaria: non si può capitalizzare perchè il confronto tra il 2296 n.6 e 7 dice il contrario e perchè il capitale deve essere composto da entità espropriabili.
th 2 (da seguire): la norma dice solo che non sia obbligatorio capitalizzarlo e non che non si ammesso farlo. non è poi vero che il capitale deve essere costituito da entità espropriabili (pensa a beni consumabili).
Sdp: socio d’opera non capitalizzato: ha diritto al rimborso in sede di liquidazione?
th 1 no perchè non c’è capitale da rimborsare.
th2 (da seguire) sì perchè il 2282 parla solo di conferimenti e non di capitale. può comunque essere escluso dal rimborso per atto costitutivo.
trasformazione da sdp a sdc e socio d’opera con partecipazione non determinata nè nel capitale nè negli utili: problemi e soluzioni.
la maggioranza prevista dal 2500quater è per quote di interesse e quindi il problema è che il socio d’opera senza utili non potrebbe partecipare nemmeno alla decisione - secondo una th non esprime il consenso proprio. la partecipazione viene determinata di comune accordo tra i soci.
è ammissibile l’accomandante socio d’opera nella sas
- th- : no perchè la prestazione è infungibile
- th +: sì. perchè anche se non previsto si applicano le norme in tema di snc 2315 che lo prevede.
trasformazione di sdp in sdc: se il patrimonio di partenza è tutto denaro, è necessaria comunque la perizia?
sì, sempre, il codice non prevede eccezioni.
i soci vogliono trasformazione da sdp con capitale 30mila a srl con capitale 10mila: problemi?
non si possono attuare riduzioni di capitale nelle sdp, quindi il capitale in sede di trasformazione sarà 30mila. Si può ridurre successivamente.
Socio d’opera e trasformazione da sdp a srl quali problemi?
Il problema. È a cosa si riferisca il 2500 quater, secondo comma quando dice che spetta una quota corrispondente alla “partecipazione”.
è dubbio se si riferisca alla partecipazione agli utili
Perché se fosse già capitalizzato si applicherebbe la regola generale prevista dal primo comma.
o alla partecipazione al capitale. In questo secondo caso, il secondo comma sarebbe soltanto un’applicazione del primo per il socio d’opera.
sdp: è possibile conferire un immobile con patto di riscatto?
No, il conferimento deve essere definitivo.
sdp: È possibile conferire i diritti reali di godimento?
Si, tranne uso ed abitazione.
Sdp:È possibile conferire i diritti personali di godimento? Quale disciplina si applica
Sì,sì si fa riferimento alle norme sulla locazione e sono infatti trascrivibili solo quando concessi per più di nove anni.
Sdp: è possibile conferire l’avviamento o la clientela separatamente dall’azienda?
No
Sdp: al conferimento di azienda si applica il divieto di Concorrenza per il socio conferente?
No, non si applica il divieto exart 2558 Dell’alienazione d’azienda ma si applica il 2301 Per cui il socio non può Esercitare attività in concorrenza per tutta la durata della società e non solo per i cinque anni previsti dalla disciplina sulla vendita di azienda.
Sdp: è possibile che il conferimento sia una fideiussione assunta per gli obblighi del Socio verso la società.
Secondo una dottrina minoritaria no perché sarebbe priva di causa; secondo la dottrina maggioritaria e la Cassazione è possibile ed anzi elimina il beneficio Di escussione, per cui il creditore potrà rifarsi su un patrimonio del socio direttamente. ero Inoltre ammissibile perché raddoppia la garanzia a diverso titolo.
Sdp: è possibile il conferimento del nome?
Sì, si atteggia come un autorizzazione all’utilizzo del nome con la conseguenza che il socio non potrà utilizzarlo per una ditta personale nemmeno dopo lo scioglimento del rapporto sociale.
Disciplina degli atti ultra vires nelle società di persone e definizione.
Gli atti ultravires sono quelli non pertinenti all’oggetto sociale. L’oggetto rappresenta un limite sia alla gestione che alla rappresentanza per cui L’atto ultravires è inefficace ed inopponibile alla società secondo la disciplina del falsus procurator.
La prestazione di una fideiussione è un atto ultra vires?
Dipende, va valutato caso per caso il rapporto di strumentalità.
Disciplina dei limiti convenzionali al potere dell’amministratore nelle sdp.
Sono opponibili ai terzi soltanto se sono iscritte nel registro imprese. in caso contrario, la società è vincolata dall’atto dell’amministratore, salvo il limite dell’oggetto sociale. Se la limitazione è presente nello statuto regolarmente depositato la società non sarà vincolata all’atto.
Amministratore unico in conflitto di interessi (sdp): Quale disciplina?
Si applica la disciplina generale sulla rappresentanza, quindi articoli 1394 e 1395. Se è unico, avrà bisogno dell’autorizzazione dei soci al compimento dell’atto.
Amministrazione con firma disgiunta, di cui un amministratore è in conflitto di interessi (sdp): Quale disciplina?
L’amministratore si astiene compiranno L’atto gli altri amministratori disgiuntamente.
Amministrazione con firma congiunta, di cui un amministratore è in conflitto di interessi (sdp): Quale disciplina?
L’amministratore in conflitto sia asterrà e compiranno gli atti a maggioranza agli altri amministratori congiuntamente.
Nomina dell’amministratore con atto separato conseguenze?
È consentita anche la nomina con atto separato, in tal caso non comporta modifiche dell’atto costitutivo ma è necessaria l’unanimità perché trovano applicazione le norme sul mandato collettivo.
I soci vogliono esonerare totalmente il socio d’opera dalle perdite e limitare la sua partecipazione agli utili. L’obbligo di sopperire al fabbisogno finanziario della società viene posto a carico esclusivo dei soci di capitale. È possibile? Problemi?
Secondo la Cassazione 697 / 2000 È escluso il patto Leonino poiché è bilanciato.
Qual è la ratio del patto Leonino?
Secondo la tesi preferibile si rinviene Nel nell’incompatibilità con la causa del contratto sociale che sottopone tutti i contraenti all’alea comune degli utili e delle perdite.
sdp: natura giuridica della responsabilità illimitata
2 tesi
1. che sia responsabilità per debito proprio, a questa tesi si arriva se si presume che la sdp non sia un soggetto di diritto autonomo (th ormai superata) o che se anche lo fosse è comunque transitorio
2. che sia responsabilità per debito altrui e quindi della società. Th maggioritaria che presuppone la soggettività giuridica della società, peraltro confermata dal fatto che esista il beneficium excussionis in favore dei soci. Se fosse debito proprio non avrebbe senso la degradazione dell’escussione.
sdp rapporto tra fideiussione e responsabilità illimitata
La tesi la responsabilità illimitata sarebbe una fideiussione ex lege. Secondo la teoria maggioritaria non lo è, la posizione del socio è assimilabile, ma non identica a quella del fideiussore. Ha natura invece di responsabilità per debito altrui.
Il socio che abbia pagato un debito sociale verso chi ha il regresso?
Il socio che abbia pagato un debito della società ha diritto di regresso:
- verso i singoli soci pro quota se si aderisce alla th del debito proprio;
- verso la società se si aderisce alla th del debito altrui.
Sdp, è possibile fare un verbale invece del contratto per la modificazione del contratto sociale?
Sì, è necessaria la convocazione singola dei soci, ed altresì la costituzione di tutti i soci ed anche del presidente.
Sdp: il metodo collegiale è principio generale applicabile anche alle sdp? Cosa comporta?
Secondo la tesi maggioritaria no, il metodo collegiale non è principio generale, ciò comporta che i consensi possono essere raccolti in vario modo anche, per esempio, separatamente ed in forma scritta in assenza di un ulteriore previsione statutaria in merito.”
sdp: usufruttuario di partecipazione è socio?
chi da i consensi?
3th:
1. no, socio è il np;
2. usufruttuario ed np costituiscono insiem “il socio”.
3. si applica la disciplina sulla spa, quindi vota l’usufruttuario
preferibile la seconda th per cui il consenso alle operazioni che lo richiedono viene dato da entrambi.
Sdp: l’usufruttuario può essere amministratore della società?
Dipende dalla tesi scelta:
- sulla natura dell’ usufruttuario come socio
- e quindi sul terzo estraneo amministratore della società.
Sdp: nel caso di partecipazione concessa in usufrutto, a chi spetta la liquidazione per cessione del rapporto o scioglimento della società?
La liquidazione in sé spetta al socio nudo proprietario tuttavia l’usufruttuario vedrà “spostarsi” Il suo diritto sulla somma ricevuta in virtù della surrogazione reale.
Sdp: Chi sottoscrive l’aumento di capitale tra il socio nudo proprietario e l’usufruttuario della partecipazione?
Sottoscrive il socio nudo proprietario e si ritiene che l’usufrutto non si estenda alla partecipazione sottoscritta in sede di aumento.
È possibile cedere parzialmente la partecipazione in sdp?
Sì, è ammessa la scissione della Partecipazione. di sdp.
Natura e forma della cessione di partecipazione in SNC.
A natura di cessione del contratto. Il consenso degli altri soci è necessario solo ai fini dell’opponibilità alla società e non è condizione di validità della cessione.: non è richiesta la forma scritta, salvo che sia richiesta dalla natura del bene conferito.
Cessione di quota di snc il cui patrimonio contiene un immobile: forma e menzioni.
Non richiede comunque la forma scritta e non sono necessarie le menzioni della vendita di immobile.
Sdp: nel caso di partecipazione concessa in usufrutto, a chi spetta il diritto di recesso?
Spetta al nudo proprietario in quanto socio, ma col consenso dell’usufruttuario, poiché ciò comporta una modifica della destinazione economica del bene.
Sdp: è possibile prevedere statuariamente la maggioranza per le decisioni riguardanti la modifica dell’oggetto sociale?
tre tesi:
1. no,
2. (+) Sì, basta che sia prevista dalla statuto;
3. Sì e si applica la disciplina prevista in tema di SDC sul recesso, per cui il socio di minoranza avrebbe diritto di recesso.
seguiremo la seconda tesi
Differenza tra finanziamenti e versamenti dei soci?
I finanziamenti prevedono obbligo di restituzione, i versamenti no.
Sdp: la definizione di scioglimento della società può essere presa a maggioranza?
La decisione può essere presa a maggioranza quando lo statuto lo consente.
sdp
Lo statuto della Alfa snc prevede genericamente la maggioranza per le modifiche dell’atto costitutivo. È possibile adottare a maggioranza la decisione di scioglimento?
Per la dottrina maggioritaria, sì, perché comunque è una modifica dell’atto costitutivo.
sdp
La revoca dello stato di liquidazione può avvenire a maggioranza?
Secondo il CNN sì ma con diritto di recesso per il socio di minoranza.
sdp: Presupposti della revoca dello stato di liquidazione?
La decisione dei soci e la rimozione della causa di scioglimento.
sdp
È possibile la revoca della liquidazione per ricostituzione della pluralità dei soci scaduto il termine dei sei mesi?
Nonostante l’articolo 3 del DPR 47/2004 sembri prevedere l’automatica cancellazione consente La possibilità di fornire documentazione che attesti la prosecuzione della società. Su questo presupposto è ammessa la revoca anche successivamente allo scadere dei sei mesi. Peraltro, prima dei sei mesi la società non è in stato di liquidazione.
sdp
Società composte da due soli soci, di cui uno muore: cosa succede alla società e a cosa hanno diritto gli eredi?
La società deve ricostituire la pluralità entro 6 mesi, gli eredi del defunto hanno diritto alla liquidazione della quota del defunto.
sdp
Società composte da due soli soci, di cui uno muore: a cosa hanno diritto gli eredi se il socio superstite decide di sciogliere o lasciar decorrere il termine?
Hanno diritto solamente Alla liquidazione della quota del defunto. Non partecipano alla liquidazione che è un fatto successivo alla morte del socio e quindi allo scioglimento del suo rapporto con la società.
sdp
Scioglimento della società contratta a termine per scadenza del termine previsto: è possibile la proroga tacita?
Sì della maggioranza dei soci, se previsto o all’unanimità.
sdp
Limiti al potere degli amministratori durante la fase della liquidazione.
Hanno il limite della conservazione del patrimonio sociale. I soci possono sempre autorizzare o ratificare atti non urgenti. Se la liquidazione è pubblicizzata al RRII gli atti non sono opponibili alla società.
sdp
È possibile derogare al procedimento di liquidazione?
Sì, è possibile derogare al modo di liquidazione, ma non alla fase che è necessaria.
sdp
I soci dell’Alfa snc vogliono dividersi attivo e passivo e pro quota senza passare per la fase della liquidazione. Soluzioni?
La fase della liquidazione ci sarà, ma è consentito, se previsto nello statuto e con il consenso dei creditori, dividersi attivo e passivo e pro quota.
sdp
Fasi della liquidazione
- Bilancio iniziale.
- Conversione del patrimonio in denaro;
- pagamento dei creditori;
- Bilancio finale e ripartizione dell’attivo.
sdp
Poteri dei liquidatori.
Tutto ciò che sia strumentale alla liquidazione. Altrimenti si applica la disciplina nel falsus prucucurator.
È possibile derogare al divieto di ripartizione tra i soci dei beni sociali prima del pagamento di tutti i creditori?
Nonostante siano previste sanzioni penali a carico dei liquidatori, secondo una dottrina del CNN, sarebbe possibile derogare in via statutaria all’unanimità alla ripartizione.
Sdp
Tizio ha conferito nella Alfa snc il godimento del suo immobile in Roma, alla liquidazione quale diritto gli spetta e quando sorge?
Poiché l’oggetto del conferimento è il godimento tizio, ha diritto alla restituzione dell’immobile nel momento in cui si verifica lo scioglimento. Ha inoltre diritto ad una somma rappresentativa del vantaggio economico che la società ha attratto dal godimento. stesso.
sdp
Natura giuridica dell’atto di divisione del patrimonio sociale?
Due teorie.
1. Minoritaria: sarebbe una vera e propria divisione tra i soci e sono gli stessi soci a fare le assegnazioni.
2. È un negozio traslativo con causa attributivo/distributiva, è la società che assegna il bene al socio, anche la trascrizione avviene contro la società. Nonostante ciò si applicano per espressa previsione del codice la disciplina sulla divisione, compresa di rescissione.
sdp
A livello redazionale di cosa si compone l’atto di divisione del patrimonio tra i soci?
- approvazione del bilancio;
- Assegnazione dei beni dalla società ai soci.
sdp
Problema delle sopravvenienze attive e soluzione.
La cancellazione dal registro imprese comporta estinzione della società con efficacia costitutiva. Possono quindi residuare degli immobili non compresi nella liquidazione. Sui quali per la dottrina maggioritaria si forma una comunione pro quota tra gli ex soci. Questi possono alienarla o dividerla previa assicurazione della continuità delle trascrizioni. Che si attua mediante atto ricognitivo. per cui nell’atto avremo in premessa l’estinzione della società, al titolo primo L’atto ricognitivo della proprietà del bene, con tutte le menzioni e al titolo secondo la divisione o l’ alienazione.
la capacità di donare delle società
** Th cass. 18449/2015 la società è capace di compiere anche autentici atti di donazione ex art 769 cc perché:
a. Una volta riconosciuta la capacità giuridica alla società non è ammessa una gradualità nella capacità - l’unico limite sono quegli atti che presuppongono la presenza di una persona fisica;
b. La legge non prevede eccezioni alla capacità giuridica per le società.**
1. (estrema, non seguita) Le società non sono capaci di compiere nessun negozio giuridico che non procuri un lucro. Quindi né donazioni in senso tecnico né i cd. Atti gratuiti atipici, perché la causa gratuita sarebbe incompatibile con la causa del contratto sociale: lo scopo di procurarsi e dividersi gli utili. Qualsiasi atto di questo tipo sarebbe addirittura nullo.
2. (prevalente fino poco tempo fa) Le società non sono capaci di donare ma sono capaci di compiere gli atti gratuiti atipici che sono finalizzati ad un ritorno economico nei confronti della società. (es. cessione gratuita del costruttore al comune nell’ambito della lottizzazione – per avere il permesso di costruire);
Sdp: esclusione facoltativa del socio
L’esclusione facoltativa 2286 (della traccia) può aver luogo in tutti i casi previsti dalla legge, la procedura si svolge in due fasi che corrispondono a due atti notarili:
- La decisione di esclusione;
- La liquidazione.
Visto che il codice parla di delibera ci si chiede se sia necessaria la forma del verbale, in ultima istanza si è deciso che non serve (si applica la discussione sul metodo assembleare nelle sdp).
L’atto di esclusione viene comunicato al socio, che può fare opposizione al tribunale, e quindi l’esclusione acquista efficacia dopo 30 giorni dalla comunicazione senza opposizione. Per il triv. Solo al 30esimo giorno si potrebbe iscrivere al RRII lo scioglimento del rapporto sociale.
L’atto di liquidazione del socio segue il 2289 cc dobbiamo:
- Approvare una situazione patrimoniale, al giorno dello scioglimento quindi al 30esimo giorno dalla comunicazione (anche questa viene approvata insieme all’escluso);
- Concordare il valore di liquidazione (anche con il socio escluso);
atto notarile di liquidazione del socio: passaggi e documenti
- Approvare una situazione patrimoniale, al giorno dello scioglimento quindi al 30esimo giorno dalla comunicazione (anche questa viene approvata insieme all’escluso);
- Concordare il valore di liquidazione (anche con il socio escluso);
sdp
riduzione a seguito di esclusione del socio: è reale o nominale? si applica il 2306?
Per chi sostiene che sia reale: la riduzione è accompagnata da una riduzione del patrimonio, quindi si può assumere la decisione di ridurre, senza dare materialmente i soldi al giorno dell’atto, e dare l’opposizione a tre mesi (ed a quella data verrà materialmente liquidato).
Per chi sostiene che sia nominale: la liquidazione precede la riduzione, che crea una “perdita” nel capitale, si è già ridotto, la riduzione serve solo per adeguare il capitale. La tutela del creditore sociale nelle sdp sta comunque nel 2290, l’uscente rimane responsabile per le obbligazioni sociali assunte fino al momento della sua uscita.
Peraltro sarebbe obbligatoria e non facoltativa.
Pur essendo corrette entrambe, la th nominale è più semplice da seguire, non solo perché non è condizionato all’opposizione, ma per la th reale non si può fare la riduzione, il socio di fatto non è uscito dalla società, se i creditori effettivamente si oppongono non è ben chiaro cosa si debba fare.
i soci, della Alfa snc, pur senza modificare la veste giuridica della società , vorrebbero escludere la responsabilità solidale ed illimitata di uno di loro
2291 cc, al comma 1 nella snc tutti i soci sono solidalmente ed illimitatamente responsabili, il patto contrario non è efficace nei confronti dei terzi.
Quindi il patto si può fare, ma avrà valenza solo interna. Può essere inserito nei patti sociali, e comunque ha valenza solo interna. Il socio esentato avrà diritto di regresso verso gli altri.
