Fusionskontol (§§ 12 - 12h) Flashcards
Hvad er formålet med fusionskontrol?
Det er ikke at hindre fusioner. Derimod er kontrollen til for at sikre, at de fordele de fusionerede virksomheder opnår, ikke opnås på bekostning af forbrugerne eller markedets funktionsevne i bred forstand.
Det skal forhindres, at der sker varig og skadelig ændring på markedsstrukturen og konkurrencen.
Hvad er forholdet mellem fusionskontrollen og §§ 6 og 11?
Disse to bestemmelser er kendetegnet ved at være retrospektive – der er en adfærd, der er udført og dette reagerer myndighederne på. Forbuddene er rettet mod adfærden på markedet.
Fusionskontrollen er fremadrettet, en forudgående kontrol hvor myndighederne forsøger at forudsige konsekvenserne af fusionen. Fusionskontrol er rettet mod strukturen på markedet; ikke en adfærd som sådan. Man sikrer sig, at strukturen på markedet ikke ændres – og giver mu-lighed for at der opstår mulighed for dårlig adfærd.
Hvem har jurisdiktion til at behandle fusioner?
De danske fusionsregler kommer som aboslut hovedregel kun i spil, hvor en fusion ikke har EU-dimension.
Har en fusion EU-dimension, skal den behandles af Kommissionen. En fusion har EU-dimension når den ligger over nogle bestemte omsætningsbaserede tærskelværdier og omsætningen har en bestemt geografisk fordeling.
Der gælder et one-stop-shop princip, hvorefter en fusion kun skal behandles af én myndighed.
Hvad indebærer fusionsbegrebet?
Ændringer i form af, at hidtil uafhængige virksomheder, der har kunne operere selvstændigt på markedet og dermed bidrage til en effektiv konkurrence, enten ophører med at eksitsere som selvstændige enheder eller mister deres uafhægighed i forbindelse med, at en anden virksomhed overtager kontrollen.
Fusionsbegrebet hviler således grundlæggende på et “ændring af kontrol”-princip.
Koncerninterne fusioner omfattes ikke.
Hvornår foreligger der en fusion?
Der forligger en fusion:
1) når to eller flere hidtil uafhængige virksomheder sammensmeltes til én virksomhed, eller
(2) når en eller flere personer, som allerede kontrollerer mindst én virksomhed eller en eller flere virksomheder ved opkøb af andele eller aktiver gennem aftale eller på anden vis erhverver den direkte eller indirekte kontrol over det hele eller dele af en eller flere andre virksomheder
Hvad indebærer kontrolbegrebet?
Kontrolbegrebet er bredt
- Retlig kontrol –> Hvis man erhverver ejerandele og dermed får bestemmelse ind-flydelse. Dvs. mulighed for at kontrollere virksomheden (aktiemajoritet)
- Aftalt kontrol –> Kontrol der typisk udspringer af ejeraftalen. Dvs. aftalt personlige rettigheder.
- De facto kontrol –> En mere fluffy størrelse. Hverken retlig eller aftalt kontrol. Kan være en mindretalsaktionær, der er så ’stor’ at den får medhold fordi de øvrige ejerandele er mindre. Kan også være pga. et afhængighedsforhold.
Hvornår er joint ventures omfattet af fusionsreglerne?
Når der sker en oprettelse af et joint venture, som på et varigt grundlag varetager en selvstændig erhvervsvirksomheds samtlige funktioner, foreligger der en fusion efter KL § 12 a, stk. 2.
Det afgørende er, om det nye foretagende er “selvstændigt fungerende” og om der sker en “ændring af kontrol”.
Hvad indebærer tærskelværdierne?
At ikke alle fusioner skal anmeldes, tærskelværdierne sier de ubetydelige fusioner fra.
Tærsklerne bygger på de omfattede virksomheders nettoomsætning i sidste regnskab. Det er den samlede omsætning, uanset produkt- og geografisk marked.
De danske tærskelværdier er en ’minimumstærskel’ – hvis du ligger under dem, skal du slet ikke anmelde. Der er også en ’øvre’ grænse for anvendelse af de danske regler; for når du når op til EU tærsklerne sker der en tvangsmæssig allokation af kompetencen til EU.
Hvordan godkendes en fusion?
Såfremt ‘betingelserne’ er opfyldt (det er en fusion og over tærskelværdierne) skal fusionen anmeldes med henblik på godkendelse når fusionsaftalen er indgået, overtagelsestilbuddet er offentliggjort eller den kontrollerede andel erhvervet.
Der gælder ikke nogen bestemt anmeldelsesfrist, men fusionen må ikke gennemføres før godkendelsen.
Hvordan prøves en anmeldt fusion?
Testen findes i KRL § 12 c:
- En fusion, der ikke hæmmer den effektive konkurrence betydeligt, navnlig som følge af skabelsen eller styrkelsen af en dominerende stilling, skal godkendes. -
- En fusion, der hæmmer den effektive konkurrence betydeligt, navnlig som følge af skabelsen eller styrkelsen af en dominerende stilling, skal forbydes
Der er konkurrenceretlige betænkeligheder ved fusionen - hvad sker der?
Såvel Konkurrence- & Forbrugerstyrelsen som virksomhederne typisk vil søge at afværge eventuelle konkurrenceretlige betænkeligheder gennem tilsagn
- Man anmelder fusionen, styrelsen påpeger nogle problemer der gør at de ikke kan godkende det på det foreliggende grundlag. Virksomheden foreslår nogle løsninger på problemerne. Hvis styrelsen er tilfreds, gøres tilsagnene bindende, og fusionen godkendes med betingelse om at tilsagnene gennemføres.
Forskellige former for tilsagn:
- Strukturelle –> noget at gøre med markedsstrukturen, sælge en division eller andet fra den fusionerede virksomhed der kan skabe en konkurrent ved siden af den fusionerede virksomhed.
- Adfærdsmæssige –> sikring af, at nogle konkrete aftaler indgås., f.eks. at udlicitere IP rettigheder osv.
Hvordan vurderes følgerne af en fusion, med henblik på at bestemme om den er konkurrenceretlig betænkelig?
Der sker en fremadrettet vurdering af følgerne af fusionen på baggrund af den nuværende situation:
- Markedsstyrke – Hvad er det for en markedsandel den fusionerede virksomhed vil have. Man lægger de to fusionerede virksomheders markedsandel sammen.
- Konkurrenter – herunder koncentrationen
- Adgangsbarrierer
- Markedets karakter – modent eller i udvikling. Er der tale om et marked i udvikling, kan man jo godt have en høj markeds-andel nu; men der kommer ny konkurrenter på markedet hele tiden = dominansen forsvinder hurtigt pga. markedsudviklingen. Er det et modnet mar-ked, der kommer ikke nye spillere/det vokser ikke – markedsstrukturen er ensartet både på kort og lang sigt.
Hvad er det afgørende moment i den materielle prøvelse?
Fokus er rettet mod den reelle konkurrenceeffekt af en fusion, jf. SIEC testen (Significant Impediment of Effective Competition).
Det afgørende er, om fusionen “hæmmer den effektive konkurrence betydeligt”.
Specielt på et oligopolistisk marked - med få, store udbydere - vil en fusion formentlig kunne mindske konkurrencepresset på markedet betydning, uden at der nødvendigvis skabes eller styrkes en dominerende stilling
Hvordan vurderes accessoriske begrænsninger?
De vil typisk blive anset som omfattet af godkendelsen af fusionen.
Det er begrænsninger aftalt i forbindelse med fusionsaftalen, der er
- Direkte knyttet til fusionsaftalen, og
- Nødvendige for dens gennemførsel
Eksempelvis konkurrenceklausul pålagt sælger
Hvilke faser er der i sagsbehandlingen?
Fase 1: 25 hverdage efter anmeldelse
- Hvis ok: fusionen godkendes
- Hvis betænkeligt: fase to
Fase 2: 90 hverdage efter udløb af ovennævnte frist (mulig forlængelse op til 20 hverdage)
Manglende beslutning indenfor fristerne = godkendelse
Betænkeligheder kan afværges gennem tilsagn
- Strukturelle foranstaltninger
- Adfærdsregulerende foranstaltninger
