Fuentes del Derecho Flashcards
¿Cuál es la diferencia entre las fuentes materiales y las formales?
Materiales: circunstancias sociales sobre las cuales se basan las formales. Por ejemplo: el lenguaje, clima, moral social, cultura popular, la historia, el paisaje, la geografía, desastres naturales, por ejemplo, van a tener que crearse leyes para regularlo, lo mismo ocurriría con una pandemia, van a mover al derecho y permiten que se vaya ajustando a la realidad.
Formales: están expresamente definidas. Por ejemplo: ley, CPR, tratados internacionales, decretos supremos, sentencias judiciales, contratos, doctrina, etc. Tienen ciertas características: > Imperativas > Bilaterales > Generales > Abstractas e hipotéticas. > Coercibles > Sujetas a sanción en caso de incumplimiento > Carácter estadual
¿Qué son las fuentes de existencia o aplicación? ¿Y las de conocimiento?
Existencia o aplicación: CPR, ley decretos.
De conocimiento: jurisprudencia, doctrina.
¿Cuál es la diferencia entre las fuentes legisladas y las no legisladas?
No legislada: todas las demás, jurisprudencia, doctrina, etc.
Legislada: textos normativos escritos. CPR y todas las leyes que le siguen.
¿Cuál es la primera y más importante fuente legislada?
La CPR, por el principio de supremacía constitucional que hace que todo el resto de normas del ordenamiento se deban ajustar a ella. Por eso va a existir un control de constitucionalidad previo, que se le aplica a las LOC, los TTIII y a las leyes interpretativas de la CPR y también va a haber un control posteriori donde puede ocurrir la inaplicabilidad por inconstitucionalidad que va al caso concreto o la declaración de inconstitucionalidad
¿La definición de ley del CC es lata o estricta?
Es estricta. Art 1 CC: La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite.
- Criticas al art 1:
No es una declaración de la voluntad, sino que de la razón.
No señala la finalidad de la ley.
Señalar que manda, prohíbe o permite es superfluo
Lato: disposición jurídica que tiene obligatoriedad general.
¿Cómo se clasifican las leyes según su contenido constitucional?
- Leyes interpretativas de la CPR: que deben ser aprobadas por 3/5 de diputados y senadores en ejercicio. sujetas al control constitucional preventivo por el TC.
- LOC: necesitan 4/7 de diputados y senadores en ejercicio. Sujetas al control constitucional preventivo por el TC.
> Ejemplo: LOC Banco Central, municipalidades. - Quorum calificado: mayoría absoluta de diputados y senadores en ejercicio, porque regulan materias de gran importancia.
> Ejemplo: aquella que define los delitos terroristas y sus sanciones, aquella que crea el consejo nacional de televisión, aquella que regula la libertad de prensa
4.Simples: mayoría diputados y senadores presentes. solo son materias de ley aquellas que la CPR declare.
> Ejemplo: matrimonio civil, ley de pesca, unión civil. ley que regula la adopción, ley de propiedad intelectual.
¿Cómo se clasifican las leyes según su imperio?
- Imperativas: imponen la realización de una conducta en determinada forma. Establece formas de conducta.
Su sanción es la nulidad relativa u otras. - Prohibitivas: determina conductas que no pueden llevarse a cabo y que están vetadas de manera absoluta.
Su sanción es la nulidad absoluta o la inexistencia.
-Prohibitivas absolutas: prohíbe la conducta a todo respecto (art 1796 CC). No hay forma de saltarse la conducta
-prohibitivas de requisito: la conducta está prohibida a menos que se establezca un requisito por ley. (art 1797).
3.Permisivas: aquellas que toleran determinadas conductas o que declaran algún derecho o que sostienen a que una parte debe aceptar en relación con otra determinada conducta. Art 1810, 1812.
¿Cómo se clasifican las leyes según el objeto de regulación de la ley?
Normas imperativas o prohibitivas: significa que se esta imponiendo un requisito o prohibiendo la celebración de un acto.
Normas declarativas o supletorias: vienen a determinar la consecuencia de ciertos actos en que las partes o los contratantes no han previsto los resultados. Por ejemplo: 1802, 1804, 1815
Normas dispositivas: tienen por objeto resolver un conflicto.
¿Cómo se podrían clasificar las leyes según su aplicación?
Leyes comunes: aquellas que se aplican a la generalidad de la comunidad.
Leyes excepcionales: aquellas que están previstas para regir una situación en particular. Se deben interpretar restrictivamente.
¿Cómo se clasifican las leyes según la organicidad de las materias?
Leyes codiciales: dentro del código.
Leyes extracodiciales: fuera de los códigos.
¿Cómo es el proceso de entrada en vigencia de una ley?
Pasa por la parte legislativa, donde tiene un control preventivo, luego pasa a un proceso de promulgación para terminar con su publicación en el Diario Oficial.
> Se hace según señale la CPR, participa el congreso y el presidente como colegislador.
Una vez terminado el proceso legislativo, se entra a la etapa de promulgación de ley. Es el acto por el cual el jefe de estado atestigua o certifica frente a la sociedad la existencia de una ley y ordena su cumplimiento o ejecución. En chile se hace a través de un decreto promulgatorio (art 6 CC).
La CPR en su art 75 fija un plazo de 10 días para la promulgación, luego de 30 días que tiene el presidente para vetarlo. Finalmente, el decreto promulgatorio debe dictarse con un máximo de 5 días. La ley no obliga si no una vez promulgada según la CPR y publicada en el Diario Oficial.
La etapa de publicación la ley debe ser publicada en el Diario Oficial. Lo que quiere decir que la ley y el decreto promulgatorio se insertan en el Diario Oficial
Generalmente la fecha de vigencia de una ley coincide con su fecha de publicación en el D.O. Sin embargo, la propia ley puede establecer una entrada en vigencia distinta, eso se denomina vacatio legis.
Una vez la ley sea promulgada y publicada en conforme a la ley se encuentra vigente, según el art 8 nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez entre en vigencia.
¿Qué es la derogación de una ley? ¿De qué formas se puede dar?
Derogación: cesación de la vigencia de la ley en virtud de otra ley posterior. Art 52 y 53 CC
Formas de derogación:
- Total: pierde vigencia toda la ley
- Parcial: solamente una parte de la ley pierde vigencia
- Expresa: en términos explícitos. Señala explícitamente que tales art quedan derogados. No es lo mismo que suprimidos, en esos casos, se transporta de un cuerpo legal u otro.
- Tacita: aquella derogación que ocurre cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la ley anterior, es claramente incompatible, lo que la vuelve derogada.
- Orgánica: aquella que pasa a en la nueva ley a encontrarse regulada toda una materia que era normada por diversas normas. No se encuentra tratada en el CC, es una forma de derogación tacita y en Chile es reconocida por la jurisprudencia. Viene dada por una modificación que regula toda una materia, por lo que la ley que la regulaba pasa a perder vigencia, porque hay una nueva ley que regula todo en su conjunto.
¿Existen las derogaciones especiales de ley?
- Derogación de la ley derogatoria: se dicta ley n°2 que deroga la ley n°1 y con posterioridad se dicta la n°3 que deroga la 2. Implica que la 1 no cobra vigencia, para que la ley derogada recuperara valor tendría la nueva ley expresamente decir que vuelve estar vigente.
- Derogación carambola: si se deroga la ley a la cual otra ley hace referencia está ultima no pierde vigencia a menos que no pueda aplicarse sin la ley referida.
a. Ley 1 hace referencia a la ley 2, sacan de vigencia a la 2, la 1 en un principio no pierde vigencia, excepto que si para lograr su aplicación necesite la 2, en esos casos pierde de manera tacita. - Derogación por inconstitucionalidad: el TC puede declarar inaplicable en un caso concreto una norma determinada o puede declarar inconstitucional una norma completa la cual sale del espectro jurídico vigente 93-94 CPR, la deroga y no se puede seguir aplicando.
¿Qué es el desuso? ¿Es una forma de derogación?
El desuso ocurre cuando una norma deja de utilizarse. En Chile no es una forma de derogar la ley por lo tanto aun cuando no se utilice sigue estando vigente lo que involucra que se puede utilizar en juicio.
¿Cuáles son las normas equivalentes a la ley?
- Decreto con fuerza de ley
- Decreto ley
- Contrato ley
- TT.II
- reglamentos, decretos, ordenanzas y resoluciones.
- Otras fuentes: autoacordados de la CS
¿Qué son los decretos con fuerza de ley? ¿cuál es su diferencia con los decreto ley? ¿Qué es un contrato ley?
Decreto con fuerza de ley es un decreto que se dicta en materias propias del dominio legal por expresa delegación del congreso al presidente por medio de una ley delegatoria que lo habilita para dictar el decreto con un plazo máximo de 1 año.
Un decreto ley es el que se dicta en periodos de rompimiento de la constitucionalidad. Sin embargo, por motivos de certeza jurídica se aplican por más tiempo.
Un contrato ley es un acto que celebra el Estado con un particular actuando como Estado.
¿Qué son los tratados internacionales? ¿qué vigencia tienen?
Normas de derecho internacional, que tienen vigencia de una ley y que van a tener que someterse a un control previo y coincidir con los quorums.
Definición de reglamento, decreto, ordenanza e instrucciones o resoluciones
- Decretos si los dicta el presidente se llaman decretos supremos.
- Reglamento: decreto que regula de forma orgánica una materia.
- Ordenanzas cuando se dictan con expresa autorización de la ley y contiene normas o aspectos que guardan directa relación con la ley, como sanciones. ej: ordenanza general de urbanismo y construcción. Son frecuentes en las municipalidades.
- Instrucciones o resoluciones cuando son ordenes que dicta una autoridad respecto a sus subordinados dentro de un servicio determinado. ej: resolución de los funcionarios del registro civil.
¿Cuáles son las fuentes no legisladas del derecho?
Costumbre
Jurisprudencia
Doctrina
¿Cómo se define costumbre? ¿Cómo se clasifica?
Concepto: repetición de conducta determinada realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social de manera constante y uniforme con la convicción de cumplir un imperativo jurídico.
Tiene dos elementos:
1. Material: conducta que la generalidad de los miembros de una comunidad repite.
2. Subjetivo: convicción de estar actuando conforme a un imperativo jurídico –> opinio iuris.
Clasificación:
a) De acuerdo con la forma en que obliga
> Secundum legem: aquella que va conforme a la ley, es decir, secunda a la ley
> Praetem legem: opera en el silencio de la ley.
> Contra legem: es la que según el CC no se aplica, es decir, va en contra de la ley
b) Según su extensión territorial:
> General: todo el territorio
> Local: determinad parte, región, de un estado
c) Según la materia que regula:
> Generales: regula toda una materia
> Especiales: solamente algún elemento puntual de una determinada materia.
d) Según las personas a la que se aplica:
> General: se aplica a todos los miembros de una comunidad.
> Especial: se aplica solo a determinadas
¿Qué valor tiene la costumbre en materia civil? ¿y en comercial?
En materia civil la costumbre solo tiene valor si es que secunda la ley (ART 2 CC).
Sin embargo, igual hay normas o artículos del código que le dan valor a la costumbre, el más importante es el art 1546
En materia comercial, debido a la naturaleza y rapidez de los actos sí se le da valor a la costumbre. El código de comercio en su artículos 4 y 5 permite que la costumbre supla el silencio de la ley, pero esta debe ser probada:
o por el testimonio fehaciente de dos sentencias que afirmando la existencia de la costumbre hallan sido dictadas conforme a ella.
o por medio de 3 escrituras publicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en el cual se discute la costumbre.
¿Qué es la jurisprudencia?
La forma en que a través del tiempo las sentencias judiciales van estableciendo una determinada forma de decidir un asunto.
En Chile la jurisprudencia no tiene gran valor, pero es importante debido a que el principio de inexcusabilidad hace que los jueces puedan recurrir a la jurisprudencia para decidir como fallar un juicio similar.
¿Qué fuerza tienen las sentencias judiciales?
Solo tienen fuerza obligatoria EN LAS CAUSAS EN QUE ACTUALMENTE SE PRONUNCIAREN (art 3)
Igualmente hay sentencias que son válidas de manera general y toda la sociedad las debe reconocer. Por ejemplo: sentencias que declaran filiación por maternidad o la emancipación
¿Qué es la triple identidad de la sentencia? ¿Qué produce?
Es:
- Personas: identidad legal de las personas. Las partes.
- Cosa pedida: beneficio jurídico que se está reclamando.
- Causa de pedir: que es el fundamento inmediato del derecho que se deduce el juicio.
Cuando esto ocurre significa que se está ante el mismo caso que ya tiene efecto de cosa juzgada por ende no se puede volver a revisar.
¿Qué es la doctrina?
Conjunto de opiniones que van versando los tratadistas en distintas materias. Son citados en sentencias judiciales. Generalmente la doctrina enriquece la jurisprudencia.
Dentro de la eficacia de la ley ¿qué implica el deber general de respeto hacía ella?
En primer lugar, en cuanto a las personas, implica que nadie podrá alegar ignorancia de la ley después de que esta haya entrado en vigencia (ART 8). También significa que la ley obliga a todos los habitantes de la república, sean chilenos o extranjeros (ART 14), con ciertas excepciones.
