8. PA - Lovvalg og konfliktløsning (Kap. 9)

Question 1

Hvilke kommercielle betragtninger er der ved valg af lov?

Answer 1

• Hjemmebane? Overskue retsstillingen
• Omkostninger (fx udenlandsk advokat)
• Ideel set bør valget bero på indgående undersøgelser om, hvad der tjener ens interesser i transaktionen bedst
• Praktiske argumenter: Muligheden for at administrere masseaftaler efter ensartede regler

Question 2

Hvad er baggrundretten ved Lovvalg?

Answer 2

UP1. Aftalefrihed
* U1. Indispositive sager (fx ægteskabs-, forældremyndigheds- og faderskabssager)

• U2. Lovvalget binder ikke TRM, jf. Princippet om aftalens relativitet.
• U3. Forbrugerforhold
• U4. AFTL § 36

UP2. Hvis parterne ikke har aftalt lovvalg, da Romkonventionens art. 4, stk. 1, hvor aftalen underkastes loven i det land, som ”den har sin nærmeste tilknytning til ”

• Romkonventionens art. 4, stk. 2: Formodningsregel, idet aftalen har sin næremste tilknytning til det land, hvor den part, som skal præstere den for aftalen karakteristiske ydelse, på tidspunktet for aftalens indgåelse har sin bopæl eller sit hovedsæde
  o Med andre ord: Typisk ikke betalingen! –> Realdebitors land

Question 3

Koncipiering af lovvalgsklausul?

Answer 3

Ingen formkrav, men lovvalget bør ske udtrykkeligt (evt. at både materielle og processuelle regler følges)

Valg af X’s lands lovgivning (evt. lex meracatoria i stedet)

OBS. Hvis sagen skal føres i Grækenland, så er det græsk procesret, men dansk materiel ret, hvis dette er valgt!

Question 4

Stabilitetsklausul?

Answer 4

en klausul, der medvirker til at begrænse lovvalget, således at reglerne i henvisningslandet alene gælder som de så ud på aftaleindgåelsestidspunktet.

Fx kan den kombineres med lovvalgsbestemmelse, hvor den tager højde for, hvordan reglerne i henvisningslandet så ud på aftaletidspunktet - fx ved at begrænse lovvalget i tid, så reglerne fra henvisningslandet alene gælder, som de så ud på et bestemt tidspunkt.

Question 5

Hvis parterne ikke kan enes om lovvalget, hvad kan man så gøre? Lex mercatoria?

Answer 5

Henvise til lex mercatoria, hvis parterne ikke kan enes om, hvilket lands ret der skal gælde for transaktionen.
* det fungerer som et lovvalgssurogat, idet der henvises til en ikke-national gengivelse af formueretlige grundprincipper, der nyder almen international anerkendelse både blandt erhvervsdrivende og hos formueretlige universitetsjurister.

Parterne løsriver sig dermed fra uforudsete nationale retsregler

Lex mercatoria er ikke et ”retssystem”

Domstole: Ikke pligt til at respektere en henvisning, medmindre regelsættet er gjort til aftalevilkår.

Voldgift: Fast tradition for at anerkende lovvalgssurogater. Tillader at parterne anvender retsregler, der ikke er gældende i noget bestemt land. Voldgiftslovens § 28, stk. 1, skal tvisten afgøres ”i overensstemmelse med de retsregler, som parterne har valgt til afgørelse af sagens realitet”

Question 6

Hvilke kommercielle betragtninger er der ved valg af værneting?

Answer 6

• Stordriftsfordele ved at samle retssagerne ét sted (ensartede søgsmål bedømmes af samme ret)
• Det koster mere at føre sag i udlandet end på hjemmebanen (dog retsafgift)
• Uafhængige dommere? Korruption?
• Sagsbehandlingstid og den procesretlige ramme for sagen (fx USA giver procesparter vidtgående muligheder for at iværksætte bevisførelse før hovedforhandling)
• Sprog og kulturelt i øjenhøjde
• Mulighed for fuldbyrdelse af krav? (Domsforordningen SKAL anerkendes i EU-lande)

Question 7

Fordele/ulemper ift. valg af voldgift eller domstolene?

Answer 7

Voldgift:
Fordele:
Hemmelighed/fortrolighed, ”Hurtigere”, indflydelse på processen, dommerne vælges (fagligt kendskab), neutralt sted, fleksibilitet

Ulempe:
Dyrere, ingen appelmulighed, bedst egnet til to parter, indispositive kan ikke løses ved voldgift

Domstolene
Fordele:
”mere” retssikkerhed, formentlig mindre omkostningsfuldt, da dommerne er betalt, appelmulighed

Ulempe:
Mere formalistisk, tidskrævende, offentlighed

Question 8

Hvad er baggrundretten ved Lovvalg/Værneting?

Answer 8

Alm. Domstol
* UP1. Sagsøgtes hjemsted, jf. RPL
* UP2. I sag er af international karakter er udgangspunktet sagsøgtes hjemting, jf. Domsforordningen art. 4.

Voldgift
* UP. Voldgiftsloven
–> Fravigelige regler om voldgiftssagens behandling fx
sammensætning, sagsbehandling mv.

–> Ufravigelige regler om fx kontradiktionsprincippet,
voldgiftskendelsens gennemtvingelse og
ugyldighed

• Retsplejelovens regler om dommeres bibeskæftigelse.
• NB. Man bør vælge hjemsted i et land, der har ratificeret New-York-Konventionen om anerkendelse og fuldbydelse af udenlandske voldgiftskendelser

Question 9

Koncipiering af værnetingklausul?

Answer 9

Alm. Domstol

• UP. Aftalefrihed - Bør angive den domstol, der skal være kompetent
• Reguleringsbehovet er beskedent, når domstolene vælges

Voldgift
* Ad hoc (virker udelukkende på grundlaget af aftalen og voldgiftsloven) eller institutionel voldgift (understøttes af en institution/regelsæt, der på forhånd lægger faste rammer mv. ud fra et procesreglement)?
* Sprog, antal dommere, hjemstedet.