5. LA EMPRESA EN EL DERECHO COMERCIAL. Y 6. LA EMPRESA Y EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

Question 1

¿Qué se entiende por empresa?

Answer 1

Toda actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación de servicios, a través de uno o más establecimientos de comercio. Esta tiene repercusión de carácter económico y normalmente involucra el ánimo de lucro.

Question 2

¿Empresa se puede entender como organización?

Answer 2

Sí, según el CCo italiano una de las teorías que se desarrolló fue de la organización, es decir, no basta con un acto de comercio, sino que se requiere el elemento organizacional que da el empresario.

Question 3

¿Empresa se puede entender como sujeto de derechos?

Answer 3

A partir de la Ley 222 de 1925 aparece el concepto de empresa unipersonal -esta es la que se compone de solamente un socio- como sujeto de derechos.

Question 4

¿Cuál es el concepto económico de empresa?

Answer 4

Organización de los factores de producción capital y trabajo con el fin de producir y ofrecer el mercado de bienes o servicios.

Question 5

¿La legislación mercantil entiende la empresa de la misma manera?

Answer 5

No, porque la empresa es una realidad dinámica que no puede ser fácilmente enmarcada bajo un concepto legal rígido.

Question 6

¿Toda empresa es mercantil?

Answer 6

Depende, por ejemplo, si se habla de la UEC se habla de una empresa, pero la cuestión es si es o no mercantil, los que están en contra consideran que no se despliega un acto de comercio, otros consideran que el ánimo de lucro es un elemento determinante, etc.

Question 7

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

La empresa según el derecho comercial

Answer 7

La empresa es una actividad económica que, de forma organizada sea para la producción, la transformación, la circulación, la administración, la custodia de bienes o para la prestación de servicios.

Question 8

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

De acuerdo con la definición que da el código de comercio al término de empresa, explíque la relación triangular.

Answer 8

Hay una relación triangular donde el establecimiento de comercio es el instrumento, la empresa es la actividad y el empresario es quien dispone esos bienes con que va a instrumentalizar la actividad.

Question 9

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

¿Cuáles son los derechos y obligaciones de la empresa según la Constitución?

Answer 9

1. Propiedad privada: solo se limita cuando hay choque entre el interés general con el particular.
2. Libertad de empresa: es una libertad que se concede a toda persona para desarrollar actividades de carácter económico para mantener o incrementar su patrimonio. Esta idea parte de la revolución francesa y se extrae de la libertad económica.
   * Los permisos habilitantes son excepcionales.
3. Función social.

Question 10

Explique cómo se desarrolla el concepto de empresa en la Constitución

Answer 10

La empresa es la base del desarrollo, del art. 58 de la CN se entiende que somos un E. capitalista, y tiene dos bases: (i) la propiedad privada y (ii) la libre iniciativa económica, en ambos casos tanto la propiedad como la empresa tienen una función social, lo que implica que el E. tiene la capacidad de imponer restricciones al desarrollo de su actividad económica, es decir, hay un desarrollo económico sujeto al bien común.

Question 11

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

La empresa según el derecho civil

Answer 11

No lo especifica, pero hace mención a los deberes y responsabilidades de las personas naturales y jurídicas

Question 12

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

La empresa según el derecho laboral

Answer 12

Se entiende como una sola empresa, toda unidad de explotación económica o las varias unidades dependientes económicamente de una misma persona natural o jurídica, que correspondan a actividades similares, conexas o complementarias y que tengan trabajadores a su servicio.

Question 13

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

La empresa según el derecho de consumo

Answer 13

No lo especifica, pero hace mención al provedor.
Se entiende que el proveedor o expendedor es quien ofrezca, suministre, distribuya o comercialice de forma directa o indirecta, productos con o sin ánimo de lucro.

Question 14

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

La empresa según el derecho de propiedad intelectual

Answer 14

la Empresa es creadora de contenido sujeto a registro para proteger la integridad y la legítima autoridad del mismo. Se entiende que una Empresa produce bienes y servicios.

Esos bienes y esos servicios pueden contener un grado de invención, por lo que es sujeto de registro para tener claridad sobre la autoría, y la exclusividad de la explotación de dicho bien.

Question 15

El concepto de empresa en las diferentes áreas del derecho

La empresa según el derecho de competencia

Answer 15

Es toda organización que “produzcan, abastezcan, distribuyan o consuman determinado artículo o servicio, y que tengan capacidad para determinar precios en el mercado, por la cantidad que controlen del respectivo artículo o servicio”.

Question 16

Mencione el oncepto de empresario desde distintas áreas del derecho (constitucional, comercial, tributaio, laboral)

Answer 16

• Desde una vista constitucional, tiene determinadas cargas respecto de terceros, una función social, protección al trabajador, cuidado del medio ambiente, etc.
• Desde lo comercial, es el elemento subjetivo de la noción de empresa.
• Desde lo tributario, indistintamente de quien realiza la actividad, hay un tributo, ampliando la noción que manejaba el derecho comercial.
• Desde un punto de vista laboral, independientemente de la organización, el empresario es uno de los extremos de una relación de subordinación.

Question 17

¿Qué es el empresario comercial?

Answer 17

Es quien organiza los bienes del establecimiento de comercio, es el sujeto que tiene derechos y es titular de las obligaciones del establecimiento, pues la demanda va dirigida a este.

La ley no obliga a que tenga una relación de dominio respecto a los bienes del establecimiento de comercio, pues el empresario puede usar contratos como arrendamiento o depósito.

Question 18

Concepto de epresario

La ley obliga al empresario a tener una relación de dominio respecto de los bienes del establecimiento de comercio.

Verdadero o Falso

Answer 18

Falso

La ley no obliga a que tenga una relación de dominio respecto a los bienes del establecimiento de comercio, pues el empresario puede usar contratos como arrendamiento o depósito.

Question 19

¿Qué figuras forman parte del establecimiento de comercio?

Answer 19

1. Enseña o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios: es todo lo relativo a propiedad industrial.
2. Derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artísticas que se utilicen en las actividades del establecimiento: también propiedad industrial.
3. Las mercancías en almacén o en proceso de elaboración, los créditos y los demás valores similares.
   d. Mobiliario e instalaciones: No es mercancía, pues no es objeto del intercambio de productos. Esto corresponde a lo que se necesita para la actividad, como muebles, internet, gas, agua, etc.
   e. Los contratos de arrendamiento: El bien inmueble es el local comercial, respecto del cual el empresario puede ser propietario o arrendatario.
   f. Derecho a impedir la desviación de clientela y a la protección de la fama comercial: Actualmente ya existe un régimen para proteger la clientela, y esta corresponde a un acto volitivo de los seres humanos, que no se puede negociar ni garantizar. De este modo, no se incluye la clientela como elemento integrante, lo que se incluye es el derecho a impedir su desviación.
   g. Derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento: alrededor de un establecimiento se celebran diversos contratos, y cuando el empresario enajena el establecimiento se desprende de una postura negocial, como es el caso de la sustitución patronal en el ámbito laboral.

Question 20

Concepto de empresario

¿Cuál es la diferencia entre comerciante y empresario?

Answer 20

El comerciante no es sinónimo de empresario.
- El comerciante siempre tiene ánimo de lucro y el empresario puede no tenerlo. Hay personas jurídicas que desarrollan actividades empresariales y que no son comerciantes, como las corporaciones o las fundaciones.
- También hay formas de organización empresarial que no tienen personería jurídica, por ejemplo, contratos de colaboración empresarial como la sociedad de hecho y actividades mercantiles.

Question 21

¿Cuáles son los deberes del empresario y del comerciante?

Answer 21

1. Deber de registro: Supera a los comerciantes y se impone a otras formas de organización, como las entidades sin ánimo de lucro.
2. Deber de información: El estatuto tributario impuso a las entidades sin ánimo de lucro llevar libros de contabilidad.
3. Deber de cumplimiento del derecho de la competencia: las ESALES (Entidades Sin ánimo de lucro) pueden tener procesos por competencia desleal.
4. Deber en caso de crisis económica

Question 22

¿Qué es un establecimiento de comercio?

Answer 22

Según el art. 515 del C. Co, “se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa”.

Question 23

Verdadero o falso: una misma persona puede tener varios establecimientos de comercio.

Answer 23

Verdadero :)

Question 24

Verdadero o falso: un establecimiento de comercio NO puede pertenecer a varias personas.

Answer 24

Falso.

Question 25

Verdadero o falso: la organización de bienes para actividades civiles se puede considerar un establecimiento de comercio

Answer 25

Falso.

Question 26

Verdadero o falso: las Empresas sin ánimo de lucro pueden tener establecimieto de comercio.

Answer 26

Verdadero.

Question 27

Verdadero o falso: todas las plantas físicas en las que se desarrolla una actividad económica tienen connotación comercial.

Answer 27

Falso.

Question 28

¿Cuáles son las características del establecimiento de comercio?

Answer 28

1. Unidad técnica: Consiste en una pluralidad de bienes que, frente al derecho, es un solo bien.
2. Incorporalidad: La característica que se le da genérica al establecimiento de comercio es que incorporal, por ejemplo, la marca de la librería Lerner es incorporal.
3. Instrumental: a través del establecimiento, el empresario lleva a cabo los fines de la empresa.
4. Objeto de diversos negocios jurídicos: se puede dar en usufructo, venta, se puede embargar, etc.

Question 29

¿Cuál es la naturaleza jurtídica del establecimiento de comercio?

Answer 29

La naturaleza jurídica del establecimiento de comercio es que es un bien mercantil y una universalidad de hecho, pues es el empresario quien dice que ese conjunto de bienes es una universalidad.
- Hay voluntad de organización porque de acuerdo con la voluntad del empresario se destinó el conjunto de bienes para un fin.
- Es entendido como un “objeto” y no como un sujeto, por eso se dice que es un bien mueble mercantil, más no titular de d.s y obligaciones -que es el empresario-.
*Carece de personalidadjurídica.

Question 30

¿Qué figuras forman parte del establecimiento de comercio?

Answer 30

1. Enseña o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios: es todo lo relativo a propiedad industrial.
2. Derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artísticas que se utilicen en las actividades del establecimiento: también propiedad industrial.
3. Las mercancías en almacén o en proceso de elaboración, los créditos y los demás valores similares.
   d. Mobiliario e instalaciones: No es mercancía, pues no es objeto del intercambio de productos. Esto corresponde a lo que se necesita para la actividad, como muebles, internet, gas, agua, etc.
   e. Los contratos de arrendamiento: El bien inmueble es el local comercial, respecto del cual el empresario puede ser propietario o arrendatario.
   f. Derecho a impedir la desviación de clientela y a la protección de la fama comercial: Actualmente ya existe un régimen para proteger la clientela, y esta corresponde a un acto volitivo de los seres humanos, que no se puede negociar ni garantizar. De este modo, no se incluye la clientela como elemento integrante, lo que se incluye es el derecho a impedir su desviación.
   g. Derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento: alrededor de un establecimiento se celebran diversos contratos, y cuando el empresario enajena el establecimiento se desprende de una postura negocial, como es el caso de la sustitución patronal en el ámbito laboral.

Question 31

Figuras forman parte del establecimiento de comercio

¿A qué hace referencia la enseña? ¿Debe ser registrada? ¿El nombre registrado debe coincidir con la enseña?

Answer 31

• Es el nombre con el que se identifica el establecimiento de comercio, este nombre sigue la lógica del nombre comercial y adquiere protección desde su primer uso sin necesidad de registro.
• No debe ser registrada como nombre, pero se puede ante la SIC.
• No, el nombre registrado no debe coincidir con la enseña.

Question 32

Figuras forman parte del establecimiento de comercio

¿Qué es la mercancía?

Answer 32

La mercancía son bienes que hacen parte del intercambio con una clientela, y si no hicieran parte del establecimiento, se necesitarían muchísimos negocios jurídicos para vender la mercancía.

Question 33

Figuras forman parte del establecimiento de comercio

¿Qué se cede con los créditos?

Answer 33

En lo que respecta a los créditos, lo que se cede son las posturas contractuales.

Question 34

Figuras forman parte del establecimiento de comercio

El contrato de arrendamiento hace parte.del establecimiento

Verdadero o Falso

Answer 34

Verdadero

Para el código, el contrato de arrendamiento hace parte del establecimiento, pues es integral todo, si se vende el establecimiento, al arrendador le toca seguir el contrato de arrendamiento con el nuevo comprador de este.

Question 35

Figuras forman parte del establecimiento de comercio

Las relaciones negociales que tienen cláusula intuito personae impiden que se cedan esos contratos.

Verdadero o Falso

Answer 35

Verdadero

Question 36

Figuras forman parte del establecimiento de comercio

¿Cuál es la presunción que se hace cuando se transfiere la propiedad del establecimiento de comercio?

Answer 36

Si no se excluyó nada específicamente, se entiende que se están transfiriendo todos los elementos que la integran. Se pueden excluir bienes, pero se deberían conservar los elementos mínimos que permitan desarrollar la actividad comercial, sin desnaturalizar la prestación.

Question 37

¿Cuáles son las obligaciones del establecimiento de comercio?

Answer 37

1. Matricular el ¿Cuáles son las obligaciones del establecimiento de comercio? dentro de los 30 días siguientes a la apertura, porque si no lo hace, se puede instaurar una multa hasta de 7 smlmv. Esto permite identificar el establecimiento y asignarle un valor al conjunto de bienes.
2. La matrícula se debe renovar en cada anualidad, durante los 3 primeros meses.
3. Se debe cancelar cuando se quiera dejar de ejercer actividades mercantiles, pues si no se cancela, se expone a que siga operando en su contra la presunción de comerciante.
4. Por código nacional de policía, debe matricularse antes de iniciar actividades, y hay otros requisitos como tener extintores, permisos para colocar música, etc.

Question 38

Enajenación de establecimientos de comercio

¿Cuándo se presenta la enajenación forzosa del establecimiento de comercio?

Answer 38

Hay asignación forzosa en los casos de procesos liquidatorios, donde los jueces deben velar porque la asignación se haga por el conjunto de bienes, aunque en el ejercicio profesional es de difícil aplicación.

En los escenarios de asignación forzosa se debe preferir mantener la unidad del establecimiento de comercio, asignándolo en su integridad.

Question 39

¿Cómo funciona la enajenación de establecimientos de comercio?

Answer 39

Para la enajenación, el legislador aspiró a que incluyera todos los negocios jurídicos que implican la transferencia sobre el derecho de propiedad de un bien, y se aplican categorías contractual específicas como la compraventa, donación, dación en pago, aporte, etc.

Question 40

Enajenación de establecimientos de comercio

¿Qué rol tiene la solemnidad en las operaciones de los establecimientos de comercio?

Answer 40

Todas las operaciones (no solo enajenaciones) relacionadas con establecimientos de comercio son solemnes, y sin las formalidades, son inexistentes.

La solemnidad implica que debe elevarse a escritura pública o realizarse un documento privado y que sea reconocido ante autoridad competente, como un juez o el secretario de la Cámara de Comercio. El contrato se lleva al registro mercantil y sirve para la oponibilidad de este.

Question 41

Enajenación de establecimientos de comercio

¿De qué trata el régimen de responsabilidad solidaria?

Answer 41

Cualquier relación de enajenación de establecimiento de comercio le impone la carga al enajenante de entregarle un balance general donde lleve cuentas de los pasivos, so pena de que no se rompa la solidaridad.
- Se establece entonces un régimen de solidaridad de 2 meses a partir de la inscripción en el registro mercantil.
- Si no se inscribe, no hay oponibilidad, y no se tiene como contar el punto de partida de los dos meses, lo que la volvería una responsabilidad solidaria infinita.
- Esta responsabilidad recae sobre obligaciones anteriores a la celebración del contrato.

Question 42

Enajenación de establecimientos de comercio

¿Qué es el deber de publicidad a los acreedores?

Answer 42

La ley le impone al enajenante enviar 2 avisos a los acreedores, uno general donde se incorpore el aviso en un medio de alta circulación del domicilio del establecimiento y un aviso particular donde se le envíe a cada acreedor la noticia de que se enajenó el establecimiento.

Question 43

Enajenación de establecimientos de comercio

¿Qué finalidad tiene dar publicidad a los acreedores?

Answer 43

Que los acreedores puedan ejercer su oposición, que corre en el mismo tiempo de la solidaridad (2 meses desde la inscripción en el registro).

Esto es problemático y se ha aconsejado al legislador que los dos meses para la oposición empiecen a correr desde el último aviso, pues el enajenante, de mala fe, podría enviarles los avisos a último momento para evitar su oposición.

Question 44

Enajenación de establecimientos de comercio

¿En qué consiste la oposición de los acreedores cuando se les hace publicidad?

Answer 44

Consiste en que registren la oposición en el registro mercantil, pidiendo que les garanticen la obligación o que el enajenante se las pague de inmediato.
- Si el enajenante no sale a cubrir las necesidades del acreedor, no se rompe la solidaridad y sigue atado al acreedor hasta que se pague la obligación.
- Puede suceder que el balance general está incompleto. En este caso, el acreedor que no fue avisado le puede seguir exigiendo el cumplimiento de la obligación al enajenante. Pero, si el comprador no demuestra buena fe exenta de culpa, acompaña en esa obligación al vendedor.

Question 45

Enajenación de establecimientos de comercio

¿Cómo se calcula el precio del establecimiento de comercio?

Answer 45

El precio se puede calcular restándole los pasivos a los activos del establecimiento, conocida también como venta de acuerdo con la información financiera.
También se puede vender según el momento histórico del establecimiento con la proyección que se haga del mismo.

Question 46

Enajenación de establecimientos de comercio

¿Qué sucede cuando el cálculo del precio del establecimiento de comercio se hizo conforme al balance general?

Answer 46

Puede suceder que, por una inexactitud de la información, el comprador haya pagado en exceso.
La ley le permite al comprador que le pida al vendedor lo que pagó en exceso, haciendo una solicitud judicial dentro de los 6 meses siguientes del contrato.

Question 47

¿Cuáles son las partes en el contrato de arrendamiento del establecimiento de comercio?

Answer 47

El arrendatario es el empresario que organiza un establecimiento de comercio y el arrendador es quien le transfiere el uso y goce del local comercial.

Question 48

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Qué protecciones tiene el arrendatario del local comercial?

Answer 48

1. El derecho a la renovación del contrato: implica que la relación contractual se mantiene, se permite que las partes se sienten a negociar. Es diferente a la prórroga que replica el contrato como estaba.
2. El derecho de preferencia

Question 49

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Cuáles son las condiciones para que se renueve el contrato?

Derecho de renovación del contrato de arrendamiento

Answer 49

1. Que el arrendatario sea empresario y que en ese local se desarrolle un establecimiento de comercio
2. Que haya estado por lo menos 2 años consecutivos
3. Que en ese periodo haya estado desarrollando la misma actividad
4. Que esté cumpliendo sus obligaciones
5. Que no se presente ninguna causal que exceptúe la renovación.

Question 50

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Qué causales permiten al arrendador pedir la restitución del local?

Derecho de renovación del contrato de arrendamiento

Answer 50

1. Necesita el local para vivienda propia: Solo pasa cuando la propiedad está permitida para vivienda y no solo para actividades comerciales.
2. Va a desarrollar un negocio sustancialmente diferente en el local: no puede aprovecharse de la clientela del arrendatario.
3. El arrendador necesita el bien para la reparación, reconstrucción o demolición del espacio
4. Bajo una norma de aplicación analógica, para la aplicación de las causales (1) o (2), el arrendador debe vivir o desarrollar un negocio diferente en el local comercial por lo menos 1 año, de lo contrario, el arrendatario podría iniciar un proceso de responsabilidad.
5. Esta renovación solo procede cuando están próximos a terminar el contrato. Si el contrato es de 5 años y al año 3 se debe reparar el inmueble, y el arrendatario no puede estar presente, hay unas normas del CC que regulan esto, no se acude directamente a la renovación en el derecho comercial.

Question 51

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Qué es el desahucio?

Derecho de renovación del contrato de arrendamiento

Answer 51

Es la solicitud de restitución del local comercial

Question 52

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Qué formalidades debe tener el desahucio?

Derecho de renovación del contrato de arrendamiento

Answer 52

1. Debe ser por escrito
2. Invocando específicamente la causal que da lugar a la solicitud, sino se expone a responsabilidad por indebido desahucio
3. Enviarla máximo 6 meses antes de la renovación del contrato. Esto para que el arrendatario tenga tiempo de desocupar el inmueble y ubicarse en otro lugar.

Question 53

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Cómo se notifica el desahucio con un contrato a término indefinido?

Derecho de renovación del contrato de arrendamiento

Answer 53

Si el contrato es a término indefinido, el art. 2009 del CC establece que “la anticipación se ajustará al período o medida del tiempo que regula los pagos. Si se arrienda a tanto por día, semana, mes, el desahucio será respectivamente de un día, de una semana, de un mes”. Por esto, si se paga mensualmente el canon, el desahucio se debe hacer mínimo 1 mes antes.

Question 54

Arrendamiento del establecimiento de comercio

Las figuras están creadas a favor del arrendatario

Verdadero o Falso

Derecho de renovación del contrato de arrendamiento

Answer 54

Verdadero

Por ejemplo, A le renta el local a B y pactan que el desahucio se puede avisar 3 meses antes del vencimiento del contrato. Si quien la invoca es A, la cláusula es ineficaz, pero si es B, sí surte efectos. Esto sucede en el contexto de que las figuras están creadas en favor del arrendatario, pues este podría hacer uso de los mecanismos contractuales para regular su situación.

Question 55

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Qué es el derecho de preferencia?

Answer 55

Es una oferta al último arrendatario para que siga siéndolo una vez se termine la obra.

Question 56

Arrendamiento del establecimiento de comercio

¿Qué circunstancias son necesarias para que el derecho de preferencia opere?

Answer 56

1. La causal que invocó fue remodelar o hacer una obra en el local comercial. Ejemplo: hay 60 días para iniciar la obra y cuando termine la obra, se ejerce el derecho de preferencia, de modo que si se vuelve a arrendar, se debe preferir al arrendatario.
2. La preferencia es cuando el local se va a arrendar, no a vender o donar.
   Ejemplo: X le renta 3 locales, uno a A, uno a B, y uno a C. Les pide los locales a los 3 para hacer una obra y crea un solo local. X debe hacerle la oferta al arrendatario más antiguo.

Question 57

Arrendamiento del establecimiento de comercio

El arrendador no puede pretender recuperar el valor de la obra aumentando el canon de arrendamiento. No obstante, las mejoras normalmente implican un sutil aumento del canon.

Verdadero o Falso

Derecho de preferencia

Answer 57

Verdadero

Question 58

¿Cómo funciona el subarriendo de local comercial?

Answer 58

El código permite el subarriendo, pero tiene un límite cuantitativo.
Si se quiere subarrendar la mitad o menos de la mitad de los mts2 del local comercial, no requiere autorización del propietario del inmueble, pero si se quiere subarrendar más del 50% del local comercial, sí se requiere autorización.

Question 59

Subarriendo de local comercial

El subarriendo puede significar un detrimento de los intereses del arrendador principal.

Verdadero o Falso

Answer 59

Falso

Jámas de los jamases puede pasar eso.

Question 60

Subarriendo de local comercial

¿Cómo funcionan las cláusulas que se pacten para prohibir el subarriendo?

Answer 60

Si el contrato dice que no se permite subarrendar, la prohibición es sobre el subarriendo de más del 50% del local comercial, pues necesita autorización y desde el contrato esta no se dio. El subarriendo de menos del 50% del espacio se puede, y la cláusula que lo prohíbe es ineficaz sobre este.

Question 61

Arriendo de local comercial

¿Cuál es el requisito para la cesión y venta del contrato de arendamiento de local comercial?

Answer 61

La cesión de contrato de arrendamiento de local comercial, sin que medie la enajenación del establecimiento de comercio, requiere autorización del propietario.

Pero, si se vende el establecimiento de comercio, se ceden las posiciones contractuales, por lo cual hay sustitución sin que sea necesaria la autorización.

Question 62

¿Qué es la unidad económica?

Answer 62

Conjunto de actividades de una empresa que se desarrollan de forma independiente al resto de actividades desempeñadas por aquella, por lo tanto, tiene una misión y objetivos propios.

Question 63

¿A qué hace referencia la protección a la “unidad económica”?

Answer 63

El derecho presume y prefiere que los negocios jurídicos que se celebren sobre el e.c se realicen en bloque o como unidad económica.

Su finalidad es: i) proteger la unidad productiva, ii) favorecer la conservación del patrimonio del empresario (así representa un mayor valor); y iii) facilitar la realización de negocios sobre el establecimiento de comercio.
Esto no afecta la ley de circulación de cada uno de los bienes quelaintegran.

Question 64

¿Sobre qué negocios se predica la unidad económica?

Answer 64

1. Enajenación: la enajenación de un establecimiento de comercio se presume hecha en bloque o como unidad económica, salvo que las partes hayan estipulado algo diferente donde se deberá especificar los elementos que conforman el establecimiento de comercio.
2. Enajenación forzosa: siempre que haya una enajenación forzosa de un establecimiento de comercio se prefiere la realizada en bloque o en su estado de unidad económica.
3. Anticresis: aquella garantía en la cual el deudor entrega una cosa al acreedor para que se realice el pago de una deuda pendiente con lo que produzca la cosa, y se restituirá una vez se haya pagado la deuda.
4. Prenda: contrato por virtud del cual una persona constituye un gravamen sobre bien mueble en favor de un tercero para amparar una obligación propia o ajena.

Question 65

Protección a la unidad económica

¿Cómo funciona la antícresis?

Answer 65

Cuando se da la anticresis de un establecimiento de comercio se perfecciona con la entrega y se establece que sigue las mismas normas aplicadas a la enajenación del establecimiento de comercio.
Por lo tanto, su gravamen debe hacerse en bloque, ya que no se pueden someter a gravámenes individuales las cosas, pues implicaría la parálisis, destrucción del establecimiento de comercio o ineficacia de la garantía.

Question 66

Protección a la unidad económica

¿Cómo funciona la prenda cuando no la estipulan las partes?

Answer 66

El artículo 532 del código de comercio se entiende que cuando no haya estipulación de las partes la prenda del establecimiento de comercio se debe constituir sobre el conjunto de los bienes que lo integran, salvo los activos circulantes; por lo tanto, se tendrá como unidad económica.

Question 67

¿Qué es el derecho al local comercial?

Answer 67

“Consiste en el derecho que tiene el arrendatario de un local comercial a que, una vez vencido el contrato, y dadas ciertas condiciones establecidas por la ley, su contrato de arrendamiento le sea renovado y sea preferido para seguir detentando la tenencia del mismo local respecto de cualquier otro interesado” (Baena, 2009)

Question 68

Derecho al local comercial

¿Cuál es la diferencia entre la prórroga y la renovación del contrato?

Answer 68

• Renovación: aparte de aumentar el tiempo pactado también tiene que ver con cambiar las condiciones iniciales del contrato
• Prórroga: es aumentar el tiempo nuevamente pactado y con las mismas condiciones iniciales del contrato.

Question 69

¿Cuáles son los presupuestos con los que debe cumplir el comerciante que aspire a tener el derecho a renovación del local comercial?

Answer 69

1. Que se trate de empresario mercantil: persona que profesionalmente se ocupa en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles.
2. Que lleve al menos dos años continuos en calidad de arrendatario: término para que se cumplan las etapas iniciales de organización de una empresa y para que empresario dé a conocer su establecimiento y lo acredite, para que demuestre buenas condiciones de inquilino mediante cumplimiento adecuado de contrato, con el pago oportuno de renta, el buen uso y buena conservación del bien arrendado.
3. Que los dos años sean respecto de un mismo establecimiento de comercio: La perduración de un establecimiento comercial en un mismo sitio crea una serie de valores intangibles y tangibles derivados de la respectiva actividad, que en justicia no pueden desaparecer y olvidarse en aras del puro interés del propietario
4. Que esté cumpliendo obligaciones contractuales: El arrendatario debe pagar oportunamente, es decir dentro de los términos pactados. No debe cambiar la destinación del inmueble perjudicando derechos del arrendador. Debe dar al local la debida conservación. No debe subarrendar el local.

Question 70

¿A quién le corresponde la administración del establecimieto de comercio?

Answer 70

1. Al titular del establecimiento de comercio
2. Tercero:
   a. Sin facultades representativas (contrato laboral o prestación): se entenderá que todos los actos de gestión se harán siguiendo las instrucciones del titular y el e.c se llamará agencia.
   b. Con facultades representativas: se activa el contrato de preposición -forma de mandato- en el que el sujeto “factor” administrará una sucursal.

Question 71

¿Cuáles son los requisitos de la enajenación de establecimiento de comercio?

Answer 71

1. Eficacia: debe ser por escritura pública o documento privado con reconocimiento de firmas ante notario, de lo contrario no surte efectos. Si dentro del e.c se incluyen bienes de carácter inmueble es obligatorio por escritura pública.
2. Validez (requisito discutible): el vendedor debe entregar al comprador un balance general del e.c y una relación discriminada de los pasivos, ambos certificados por contador público -certificar es solo firmar-.
   Para algunos si esto se incumple lleva a nulidad, pero no para la Supersociedades.
3. Oponibilidad: debe registrarse la compraventa en la CCO. Si no se registra, esa compraventa será inoponible frente a terceros y las obligaciones las mantendrá el vendedor.

Question 71

¿Qué contrato de establecimieto de comercio otorga unas garantías particulares de seguridad al empresario y los terceros?

Answer 71

El de compraventa, tanto para el empresario como para los terceros que están vinculados al establecimiento de comercio.

Question 71

¿Cuál es la presunción de los negocios celebrados sobre un establecimieto de comercio?

Answer 71

Todos los negocios que se celebran sobre el establecimieto de comercio se presumen hechos en su unidad económica, es decir, como si fuere un solo bien de carácter mercantil y mueble.

Question 72

¿La contabilidad del comerciante y del establecimiento de comercio se realizan de forma conjunta?

Answer 72

El establecimiento de comercio tiene la obligación de tener una contabilidad independiente del comerciante, es decir, se deben llevar los libros y sacar los estados financieros respecto de ese establecimiento de comercio para facilitar la realización de estos negocios.

Question 72

¿Cómo funciona la responsabilidad del enajenante respecto del establecimiento de comercio?

Answer 72

Solidaria:
1. Si hay obligaciones pendientes de pago, el vendedor no se exime de responsabilidad con el registro, por lo cual el vendedor mantiene esa responsabilidad solidaria hasta pasados dos meses.
2. Seguirá obligado si no da aviso de la venta del e.c a los acreedores por dos mecanismos: (i) avisar a los acreedores por escrito y de forma individual de la cesión del crédito, (ii) mediante un diario de circulación general.

Individual: no se avisa que había una obligación no consignada en la contabilidad de la sociedad, salvo que se demuestre buena fe exenta de culpa.

Question 73

¿Qué pasa si un acreedor de la enajenador se opone?

Answer 73

Los acreedores pueden optar por guardar silencio u oponerse, caso en el cual se debe inscribir esa oposición en el registro mercantil y el enajenante deberá otorgar garantías suficientes a los terceros -esto se deposita en el registro mercantil-, solo cuando sea esto inscrito el enajenante se liberará de las obligaciones.

Question 73

¿Cómo funciona la responsabilidad del adquirente respecto del establecimiento de comercio?

Answer 73

Individual: ilimitada e individualmente pasados dos meses desde de la inscripción de la venta en el registro mercantil.

Solidariamente:
1. Todas las obligaciones hasta los 2 meses de la inscripción.
2. De las obligaciones que no hubieren sido avisadas a los acreedores de individualmente y mediante diario.
3. Cuando no actúe de buena fe exenta de culpa de las obligaciones no incorporadasenloslibros de contabilidad.

Question 74

Verdadero o falso: local comercial y establecimiento de comercio son los mismo.

Answer 74

Falso!!

Question 74

¿A qué se refiere la venta basada en libros? ¿Qué pasa si hay inexactitudes en los libros?

Answer 74

El precio se pacta según el valor de la transacción: pasivos y activos.

Si el valor de la enajenación del establecimiento de comercio fue basada exclusivamente en los libros de contabilidad y dentro de los 6 meses siguientes a perfeccionarse el contrato se encuentran inexactitudes en los libros contables que impliquen un menor valor del e.c, entonces el adquirente tendrá d. a reclamar por “un proceso verbal sumario” (con intervención de peritos) ese mayor valor pagado y los perjuicios que se hubierenocasionado

Question 75

¿Cuáles son los requisitos para el derecho al local comercial?

Answer 75

1. Hayan pasados 2 años de ese contrato de arrendamiento.
2. Verse sobre un e.c que está realizando la misma actividad económica.
3. Quien arrienda el e.c tenga condición de comerciante o empresario.
4. Esté en pleno cumplimiento de sus obligaciones contractuales.

Question 76

Verdadero o falso: la renovación del contrato hace referencia a la estandarización del contrato de arrendamiento.

Answer 76

Falso.

Question 76

¿Con cuánto tiempo se debe hacer el aviso de desahucio?

Answer 76

6 meses.

Question 77

¿Cuando el propietario del local puede frustrar la renovación del contrato de arrendamiento?

Answer 77

1. Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato.
2. Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia habitación.
3. Para un establecimiento suyo destinado a una empresa sustancialmente distinta de la que tuviere el arrendatario.
4. Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupación, o demolido por su estado de ruina o para la construcción de una obra nueva.

Question 78

¿En qué casos debe el arrendador indemnizar al arrendatario?

Answer 78

Cuando el arrendador frustra el d. al local y no lo hace en cumplimiento de los requisitos que exige la ley.

Question 79

¿En qué consiste el derecho de preferencia de los arrendatarios anteriores?

Answer 79

El propietario arrendador deberá dar un aviso al titular del e.c con no menos de 60 días para avisarle que el local ya está en condiciones de ser usado y podrá hacer uso del d. de referencia. El arrendatario con un aviso no menor a 30 días deberá anunciar si ejercerá o no el d. de preferencia.

Question 80

¿El propietario del local debe emitir autorización para la cesión el contrato de arrendamiento?

Answer 80

Sí, siempre se requiere autorización tácita o expresa del propietario del local comercial, a menos que se trate de venta o e.c en protección de la unidad productiva.

Question 81

¿El establecimiento de comercio virtual es posible?

Answer 81

Sí, según la definición de este no es necesario que haya un espacio físico para el desarrollo de la actividad. No obstante, algunos discuten que en todo caso ese e.c virtual debería tener conexión con uno físico donde se pueda hacer la notificación judicial de los hechos y actos que tengan que ver con ese e.c, además al registrar el e.c se requiere un dirección física.