3. EL COMERCIANTE Flashcards
¿Quién es una persona comerciante?
Es la persona natural o jurídica que ejerce, de manera continua, actos de comercio en forma habitual y profesional.
Para el C. Co, son comerciantes las personas que profesionalmente se dedican a una actividad mercantil.
“Lo que interesa para poder calificar a una persona como comerciante, es que los actos afecten su patrimonio o, al menos, que de ellos se deriven o se pretenda derivar algún provecho económico en su favor”. (Madriñan, 2004)
¿Cuál es la importancia de la profesionalidad en el concepto de comerciante?
La profesionalidad tiene una cualidad temporal y una atribución de responsabilidad.
- La cualidad temporal implica que habitualmente desarrolla esa actividad, pero no hay un criterio que indique qué significa habitualmente, pues se evalúa caso a caso.
- La atribución de responsabilidad al comerciante implica la aplicación del modelo de conducta del buen hombre de negocios, quienes tienen una expectativa más alta, pues se espera que tengan el nivel de diligencia que tendría una persona en asuntos ajenos.
¿Cuáles son las presunciones legales que hacen inferir que una persona es comerciante?
- Cuando se halle inscrita en el registro mercantil: El primer deber que surge para el comerciante es matricularse en el registro mercantil, y con esto se genera la expectativa en los terceros.
- Cuando tenga establecimiento de comercio abierto: El establecimiento de comercio es un bien mercantil, y estos están llamados a tenerlos los comerciantes.
- Cuando se anuncie al público como comerciante por cualquier medio: La actitud que es pública hace entender a los terceros que esa persona es comerciante.
Las presunciones establecidas en el art. 13 no son requisitos concurrentes, sino hipótesis distintas en las que opera la presunción de manera independiente.
¿Qué se necesita para que opere la presunción de calidad de comerciante?
Para que opere la presunción no se requiere que el comerciante inscriba todos sus actos, sino basta con que este se encuentre matriculado en el registro mercantil. Se trata de presunciones legales porque admiten prueba en contrario.
Fenómenos de los comerciantes
¿En qué consiste la capacidad del comerciante?
Los incapaces relativos (mayores de 14 y menores de 18 años), pueden ejercer actos de comercio, con autorización y supervisión. Por otro lado, los incapaces absolutos no pueden ejercer ningún acto de comercio, y cuando los incapaces suscriben ciertos negocios, se compromete la validez del acto o negocio y puede conducir a la nulidad.
Fenómenos de los comerciantes
¿En qué consiste la inhabilidad del comerciante?
La inhabilidad se debe a una sanción que prohíbe la ejecución de actos de comercio. Un ejemplo de esto es el administrador que es negligente en su actividad y recibe una inhabilidad.
Consecuencia: Si una persona inhábil celebra un acto de comercio, el negocio sobrevive, porque la inhabilidad no genera invalidez del negocio jurídico, puesto que no hay una norma que indique dicha consecuencia, así como ninguna indica que se produce ineficacia. De este modo, en cada caso se establece la multa, que sería la consecuencia de celebrar un acto mercantil con inhabilidad vigente.
Fenómenos de los comerciantes
¿En qué consiste la incompatibilidad del comerciante?
Es la calidad particular de una persona impide que sea comerciante con ánimo de evitar conflictos de intereses. Se fundamenta bajo la noción de que las personas deben tener transparencia respecto a su actividad, de modo que hay cargos, como el cargo de juez, que prohíben fungir como comerciante.
Consecuencia: La incompatibilidad suele sancionarse con multas, pero los negocios sobreviven.
“Aquellas, por derivar de la profesión de la persona, depende de la voluntad de ésta hacerlas cesar, abandonando dicha profesión antes de dedicarse al comercio” (Baena Cárdenas, 2013)
Aunque el Código de Comercio equipara la inhabilidad con falta de capacidad, esto es un error.
¿Qué actos NO son mercantiles según el art. 23 C.Co.? Incluir ejemplos.
1. La adquisición de bienes para el consumo propio, pero muchas veces el criterio mixto arrastra esto, porque si se adquiere el bien de un comerciante, se aplica el derecho comercial.
2. La adquisición de bienes para producir obras artísticas y la enajenación de éstas por su autor. Por ejemplo, se compra el lienzo a quien no es comerciante y se vende la obra al Externado, sociedad que no se dedica a vender obras de arte. Esta operación no es comercial, pero si se la vende a una galería de arte, sí lo es.
3. Las adquisición hechas por funcionarios o empleados para fines de servicio público, pues para esto se aplica la ley 80 de 1993.
4. La enajenación de los agricultores o ganaderos de los frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural. Cuando se realiza la enajenación, el agricultor no puede estar desarrollando una actividad económica, y tampoco puede tener transformaciones, ya que una vez se realizan transformaciones para vender esos frutos y enajenarlos, ya hay empresa. Por ejemplo, el lechero que hace quesos y los vende a los vecinos altera el producto y hace una actividad económica organizada, entonces es comerciante.
5. El ejercicio de profesiones liberales, aquella que se ejerce una vez obtenido un título y que tiene una remuneración por honorarios y no por relación de trabajo, es civil y no mercantil. Estas profesiones normalmente se ejercen mediante prestación de servicios.
Por ejemplo: ejerce una profesión liberal el abogado que se dedica a pasar cuentas de cobro sin aliarse con nadie; el profesor de posgrados que pide que su salario como docente sea pagado a nombre propio o el dentista que monta su consultorio.
Excepción a la #5: Cuando se utiliza una forma de organización para el ejercicio de profesiones liberales, y esta solo está prevista para desarrollar actividad mercantiles, sí se aplica la ley mercantil. De este modo los abogados que se asocian para crear una SAS y prestan asesorías jurídicas están utilizando formas asociativas y tienen una naturaleza mercantil.
¿Cómo se adquiere la calidad de comerciante?
- Si es una persona natural: Cuando ejerce actos considerados mercantiles según el código de comercio, de manera profesional.
- Si es una persona jurídica: Cuando la empresa desarrolla su actividad, es decir, ejerce el comercio.
¿Cómo se adquiere la calidad de asociado?
La calidad de asociado se adquiere cuando con el lleno de requisitos legales, se hace un aporte a la sociedad, ya sea en dinero, trabajo u otras especies; al momento de la constitución, o también, durante el transcurso de la vida social
Concepto jurídico Superintendencia de sociedades, 2013
¿Cómo se pierde la calidad de comerciante?
- Por falta de cualquiera de los elementos constitutivos de dicha calidad, como la ocupación habitual, la vinculación con objetivos llevados a cabo directamente o por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona.
- Por Muerte
- Por Acto propio y voluntario: Hay unas actuaciones para dejar de ser comerciante y dejar de darle esa expectativa a terceros.
- Por incapacidad para ejercer el comercio: esto tiene cabida respecto de los menores de edad que no tienen la habilitación del CCo (los menores de 14 años) y en general para todos los menores respecto de los actos de comercio que versen sobre: (i) sus propios bienes y (ii) no cuenten con la autorización de su tutor o quien ejerza la patria potestad.
-
Por inhabilidad para ejercer el comercio: estas son 3 circunstancias:
a. Se incurre en cargo público que inhabilita para ejercer el comercio.
b. Las personas que la ley prohíba el ejercicio de comerciante.
c. Personas que por sentencia judicial son inhabilitadas para ejercer el comercio.
¿Qué diferencia a un comerciante de un empresario?
El comerciante es el género y el empresario es la especie.
- El comerciante no necesariamente tiene una actividad organizada, pero siempre tiene ánimo de lucro.
- Mientras que el empresario debe tener necesariamente una actividad organizada, pero no siempre tiene ánimo de lucro.
¿Qué es un empresario?
Es titular de los deberes y obligaciones de la actividad empresarial, debe tener la condición de persona -sea natural o jurídica- que desarrolla de manera habitual actos de comercio
¿Qué es empresa?
Es toda actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación de servicios.
¿Se puede vender la empresa?
No, porque cuando se habla de empresa en entiende que se habla de la actividad, pero se pueden vender los bienes o el establecimiento de comercio.
¿Los tutores de los menores de edad son considerados comerciantes por los actos comerciales que realizan en nombre de aquellos?
El tutor no tiene calidad de comerciante porque se actúa en nombre y por cuenta de otro, es decir, los negocios se realizan en nombre y por cuenta del menor, quien debe cumplir los deberes del comerciante.
¿Los representante jurídicos son considerados comerciantes por los actos comerciales que realizan en nombre de sus sociedades comerciales?
Al igual que ocurre en el caso de los tutores y los menores de edad, el representante jurídico no tiene calidad de comerciante porque se actúa en nombre y por cuenta de otro. Será la sociedad comercial el comerciante.
¿Los comisionistas son considerados comerciantes por los actos comerciales que realizan en nombre de los comitentes?
Frente al comisionista, este también participa como parte negocial de un tercero, es decir, tanto mandante como comisionista pueden tener la calidad de comerciante.
¿Cuándo se habla de un comerciante es individual o colectivo?
Dependiendo cómo se desarrolle la actividad comercial le puede corresponder a una persona o a un grupo de personas.
¿Una sociedad civil puede considerarse comerciante?
No están sometidas a los deberes de los comerciante, a menos de que en el desarrollo de sus actividades terminen haciendo actos comerciales.
Cuando una organización tiene ánimo de lucro, las utilidades de la empresa se reparten entre los socios.
Verdadero o Falso
Verdadero
Cuando una organización es sin ánimo de lucro, los réditos se reinvierten en la actividad que se desarrolló.
Verdadero o Falso
Verdadero
No todo elemento empresarial es comercial.
Verdadero o Falso
Verdadero porque no todas las empresas son con ánimo de lucro, que es propio de un comerciante.
¿Qué deberes tiene el comerciante?
- Matricularse en el registro mercantil: El registro mercantil permite promover la transparencia sobre la identidad de quienes participan en el mercado y, además, sirve como presunción de la calidad del comerciante.
- Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documento respecto de los cuales la ley exija esa formalidad: El efecto jurídico fundamental de la inscripción de los actos de comercio es la oponibilidad, como modalidad cualificada de publicidad de ciertos negocios cuyo conocimiento de parte de los terceros, aunque sea presunto, ha estimado relevante el legislador mercantil, con miras a la seguridad del comercio.
- Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales: Permite conocer de forma exacta y permanente el estado de los negocios y del patrimonio del comerciante.
- Conservar, con arreglo de la ley, la correspondencia y demás documentos relacionados con sus negocios o actividades.
- Denunciar ante el juez competente la cesación en el pago corriente de sus obligaciones mercantiles: Permite garantizar los derechos de terceros acreedores.
- Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal: Permite garantizar la libertad de empresa.
¿A qué hace referencia la obligación de inscribir libros, actos y documentos?
El comerciante respecto de algunas de sus actividades -sobre todo las que tiene repercusión de carácter económico en sus negocios- tiene la obligación de inscribir esos actos en el registro mercantil.
¿A qué hace referencia la obligación de llevar la contabilidad?
Es una “técnica” que lleva un registro de la situación patrimonial de un ente económico, donde se refleja la historia de sus negocios
¿Cuáles son las finalidades de la obligación de llevar la contabilidad?
a. Sirve como medio de prueba.
b. Facilita la evaluación interna y externa del empresario y de los establecimientos de comercio, lo que le permite tomar decisiones económicas para la compañía.
¿A qué se refiere la obligación de conservar documentos?
El comerciante debe conservar los libros contables, los soportes y la correspondencia de sus operaciones para mantener una historia fidedigna del desarrollo de los negocios.
¿Por cuánto tiempo debe conservar el comerciante los documentos?
10 años.
¿Qué medio de conservación debe utilizar el comerciante para conservar sus documentos?
Cualquier modo siempre que se garantice la integridad del documento, sea original o copia.
