民事诉讼法 Flashcards
哪6种诉讼不得上诉?
1.一审在最高人民法院的
2.特别三种非讼程序(特别程序以及督促程序、公示催告程序、破产还债程序)
3.裁定(不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回申请除外)
4.调解完成的案件
5.小额诉讼(小额诉讼中上述四种例外裁定也不得上诉)
6.宣告婚姻无效的部分一审终审(仅确定婚姻无效的部分不能上诉,财产、抚养等问题可上诉)
(注意不是离婚)
哪四种裁判文书不能公开查阅?
1.国家秘密
2.个人隐私
3.商业秘密
4.调解书
(离婚判决书公开)
个体工商户作为被告时,在以下三种情况谁作为被告:
- 登记者实际经营时
- 登记者与实际经营人不同时
- 登记了( )
- 登记者本人作为被告
- 两人都作为被告
- 登记了字号的,以字号为被告
哪些企业作为被告时只能告分支机构不能告总公司?
银行、保险公司
哪些人可以作为委托诉讼代理人出庭?
- 律师、法律工作者(专业人士)
- 自然人近亲属或者法人的工作人员
- 公民代理:社区推荐的公民;单位推荐的公民;团体推荐的公民
检查监督原则监督的对象是( )权。
具体方式方式有哪四种?
检查监督原则监督的对象是(审判)权。
针对生效裁判抗诉,针对生效裁判、审判人员的违法行为和执行活动提出检察建议
民诉辩论原则:
辩论是否可以是书面的?
辩论不适用于哪些程序?
证人是否有辩论权?
辩论可口头可书面
辩论只适用于诉讼程序,且贯穿始终。非讼程序、特别程序、执行程序无法辩论
辩论权是当事人权利,证人无辩论权
支持起诉发生在( )时
支持起诉发生在(在未起诉)时
民诉独任制适用于那些案件或程序?适用于哪些审级?
- 简易程序
- 特别程序,但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制
- 督促程序(申请支付令)
- 公示催告阶段(除权判决阶段合议制)
适用审级:基层法院及其派出法庭的一审案件。(发回重审和再审的一审程序也必须合议制)
再审、重审案件是否可以有陪审员组成合议庭?
可以。二审案件不可以。重审和再审可以,但原合议庭成员或独任审判员不得参加
院长能否直接决定人民陪审员回避?
可以。
院长或审委会,在审判人员应回避而未回避,当事人也没有申请的情况下,决定其回避。审判人员包括审判员和人民陪审员
民诉审判人员程序回避有何例外
发回重审的案件,一审法院裁判后又进入第二审程序的,原二审合议庭组成人员不必更换
民诉哪些案件不公开审理?
一律不公开:涉及国家秘密的案件;涉及个人隐私的案件;其他规定
经申请才不公开的案件:离婚案件;涉及商业秘密的
公益诉讼适用的案件类型及原告范围
污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害公共利益的行为。
污染环境:社会组织;市级以上;专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录
消费者公益:省级以上消费者协会
提出第三人撤销之诉的时间与不能适用的情形
自知道或者应知民事权益受损之日起6个月内。
不能提起三撤之诉的情形:
- 非讼程序
- 婚姻无效、撤销、解除等裁判调解书中涉及身份关系的内容
- 未参加登记的权利人对代表人诉讼案件的生效裁判
- 受害人对公益诉讼案件的生效裁判
民诉共同诉讼代表人数量及确定方法
数量:2-5人,每人可以委托1-2名诉代
确定方法:
必要共同诉讼:推选。推选不出的,可以自己参加。
普通共同诉讼:1.推选代表人,推选不出可以另行起诉。
- 法院提出人选与当事人协商
- 法院可以在当事人中指定
民诉诉讼代表人做出的行为效力如何?
- 诉讼行为对代表的当事人发生效力
2. 代表人变更、放弃诉讼请求或承认对方当事人的诉请,进行和解,必须经过被代表人同意
民诉诉讼代理人的授权需要提供哪些材料?
- 通常需要提交授权委托书,但简易程序可以当场口头委托
- 律师应当提交执业证、律所证明材料
- 近亲属应当提交身份证交和近亲属关系的证明材料
民诉诉讼代理人的特别授权包括哪些》
承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、参加调解,提起反诉或上诉。
“全权代理”不是特别授权
民诉哪些案件一审由中院管辖?
1.重大涉外(包括钱多、案情复杂、一方当事人人数众多)(当事人、经常居所地、诉讼标的物、法律事实涉外)
2.本辖区内有重大影响的案件
3.最高法确定中院管辖的
(1)海事、海商,海事法院管辖
(2)专利纠纷:北上广以外,最高院确定的中院和基层人民法院管辖
(3)著作权民事纠纷案件:中院以上管辖。例外可以确定若干基层法院管辖一审著作权案件
(4)一审商标民事案件:中院以上及最高法制定的基层法院管辖
(5)仲裁协议效力异议裁决
(6)申请撤销仲裁裁决的,仲委会所在的中院管辖
民诉哪些案件由原告所在地管辖?
- 不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼
- 对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系之诉
- 对被采取强制措施人提起的诉讼
- 对被监禁的人提起的诉讼
- 被告被注销户籍的
民诉哪些案件双方住所地法院都能管?
- 追索赡养费、抚育费、抚养费的几个被告不在同一辖区的
- 夫妻的被告方离开住所地超过1年,另一方起诉离婚
- 中国公民双方在国外但未定居,一方向法院起诉离婚的
哪些案件使用专属管辖?
国内: 1.不动产纠纷提起的诉讼,有不动产所在地 (包括不动产权利确认、分割、相邻关系纠纷,以及土地承包经营合同纠纷、租赁合同纠纷、施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷) 2.继承遗产纠纷,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地 3.港口作业中发生纠纷,由港口所在地法院管辖(不重要) 4.海事法院专属管辖(不重要)
涉外:
因在中国履行中外合资经营企业合同,中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,中国法院管辖(注意是经营合同纠纷而非企业对外的合同纠纷)
判断:
当事人因解除收养关系发生财产争议,约定管辖的,可以适用
错误。
当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议,约定管辖的,可以适用
协议管辖的可以选择哪些地点的法院?
书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地、侵权行为地
合同纠纷,合同没有实际履行的,如何管辖?
当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地法院管辖(此时履行地没有管辖权)
通过信息网络方式订立的买卖合同,合同履行地如何判断??
- 通过信息网络交付标的的,买受人住所地为合同履行地
2. 通过其他方式交付标的的,收货地为合同履行地
下列合同如何确定民事诉讼中的合同履行地?
- 争议标的为给付货币的
- 交付不动产的
- 其他标的
- 即时结清的合同
- 争议标的为给付货币的,接受货币一方所在地
- 交付不动产的,不动产所在地
- 其他标的,履行义务一方所在地
- 即时结清的合同,交易行为地
因财产保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,可以( )人民法院管辖。
因人身保险合同纠纷提起的诉讼,可以由( )法院管辖。
因财产保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖。
因人身保险合同纠纷提起的诉讼,可以由被保险人住所地人民法院管辖。
(被告人住所地也可管辖)
信息网络侵权行为实施地包括( ),侵权结果发生地包括( )。
信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地,侵权结果发生地包括被侵权人住所地。
因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,( )都有管辖权。
因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。
指定管辖适用于哪些情形?报请期间是否中止审理?作出决定应当使用哪种文书?
- 受移送法院认为自己没有管辖权的
- 有管辖权的法院因特殊原因不能管辖的
- 管辖权争议,协商解决不了的
报请期间应当中止审理。指定管辖应当作出裁定。裁定前下级法院做出的裁判应当随裁定一并撤销
下列第一审民事案件,可以在( )前交下级人民法院审理: (一)破产程序中有关债务人的诉讼案件; (二)( ) (三)最高人民法院确定的其他类型案件。 人民法院交下级人民法院审理前,应当( )。
下列第一审民事案件,人民法院依照民事诉讼法第三十八条第一款规定,可以在开庭前交下级人民法院审理:
(一)破产程序中有关债务人的诉讼案件;
(二)当事人人数众多且不方便诉讼的案件;
(三)最高人民法院确定的其他类型案件。(包括环境民事公益诉讼案件)
人民法院交下级人民法院审理前,应当报请其上级人民法院批准。上级人民法院批准后,人民法院应当裁定将案件交下级人民法院审理。
自认能否撤回?
当事人在法庭辩论终结前可以撤回。
撤回经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认行为实在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符。
(自认的事实可以用相反的证据加以推翻)
下列侵权案件中,加害方需要承担哪些特殊证明责任?
- 专利纠纷
- 高度危险作业
- 环境污染
- 搁置物、悬挂物
- 动物致害
- 产品责任
- 共同危险
- 医疗侵权
过错推定:
- 产品制造方法不同于专利方法
- 受害人有故意
- 有免责事由或无因果关系
- 所有人或者管理人无过错
- 受害人有过错
- 有免责事由
- 无因果关系
- 无因果关系(过错由患者证明)
2、3、5、6属于无过错责任
文书提出命令使用的条件?
- 书证在对方当事人控制之下
- 在举证期限届满前
- 承担举证证明责任的当事人可以书面申请法院责令对方当事人提交