Teoría de las fuentes en el Derecho Administrativo

Question 1

¿Qué son las fuentes?

Answer 1

Son los instrumentos que crean y forman el ordenamiento jurídico (particularmente, las reglas jurídicas); es decir, el origen del Derecho, su principio y su fundamento

Question 2

¿Cuál es el criterio más simple de resolución de los conflictos entre fuentes?

Answer 2

El principio jerárquico, es decir, el juego de grados superiores e inferiores entre las fuentes y sus respectivas normas

Question 3

¿Cuál es el eslabón más alto jerárquicamente?

Answer 3

La Constitución Nacional

Question 4

El principio jerárquico comprende, entonces, los siguientes postulados:

Answer 4

a) las normas superiores modifican o derogan a las inferiores; b) las normas inferiores no pueden modificar o derogar las superiores y, finalmente, como corolario; c) las normas inferiores que contradicen a las superiores deben ser tachadas por inválidas

Question 5

Escalones básicos del modelo jurídico actual en términos jerárquicos y descendentes:

Answer 5

1. La Constitución nacional
2. Los restantes tratados y las normas que dicten los órganos supranacionales (comunitarios y globales)
3. Las leyes. En este lugar cabe agregar también a los decretos de contenido legislativo que dicte el Poder Ejecutivo (decretos delegados y de necesidad).
4. Los decretos
5. Los otros actos normativos de rango inferior dictados por los órganos o
   entes de la Administración Pública

Question 6

¿En qué casos debe desengancharse el eslabón “decretos”?

Answer 6

Cuando el acto normativo es dictado por los entes autónomos

Question 7

si bien es cierto que el principio rector es la jerarquía, en casos de excepción cabe aplicar el criterio de…

Answer 7

… competencias materiales o
procedimentales. Esto ocurre cuando las leyes reconocen ciertas competencias materiales propias y específicas en los órganos inferiores (en tal caso, las normas dictadas por estos prevalecen por sobre las normas regulatorias emitidas por órganos administrativos superiores).

Question 8

¿Los principios son fuente del Derecho Administrativo?

Answer 8

Sí

Question 9

El intérprete, ¿dónde debe buscar los principios?

Answer 9

En el propio texto constitucional, convencional y legal

Question 10

¿Qué cometido cumplen los principios?

Answer 10

Ordenar el modelo jurídico, integrarlo con un criterio armónico y coherente, salvar las indeterminaciones de este y orientar la labor del intérprete

Question 11

¿Cuáles son los principios constitucionales relevantes en el marco del Derecho Administrativo?

Answer 11

a) El principio del sistema democrático; b) los principios de división de poderes y legalidad; c) los principios de autonomía personal e igualdad; d) el principio sobre el reconocimiento y exigibilidad de los derechos; e) el principio de tutela judicial efectiva; f) el principio de responsabilidad estatal; g) el principio de transparencia; h) el principio de participación; i) el principio de descentralización; j) el principio del federalismo

Question 12

Principios reconocidos por el ordenamiento jurídico como principios propios y específicos del Derecho Administrativo

Answer 12

1. In dubio pro administrado

2. Obligación de motivar y explicar las decisiones estatales y el carácter presuntamente legítimo de estas

Question 13

¿La Constitución Nacional es la principal fuente del Derecho Administrativo?

Answer 13

Sí

Question 14

Dos concepciones sobre la interpretación de la Constitución

Answer 14

Por un lado, el criterio subjetivo (esto es, cuál ha sido la intención de los convencionales constituyentes) y, por el otro, el postulado objetivo (es decir, el sentido que tienen los términos o conceptos normativos al momento de su aplicación). Esta última es una interpretación dinámica y actual del texto constitucional.

Question 15

¿Cuál es el pilar fundamental del modelo jurídico?

Answer 15

El valor democrático

Question 16

En relación con el método interpretativo, el criterio a seguir debe ser dinámico y, para ello, consideramos las siguientes pautas:

Answer 16

(a) el texto (interpretación gramatical o literal), (b) sus antecedentes (interpretación histórica), (c) su sentido lógico (interpretación lógica), (d) su integración con el resto de las normas jurídicas (interpretación integral), y (e) su finalidad (interpretación teleológica)

Question 17

Tratados internacionales - Corresponde distinguir entre:

Answer 17

(a) los tratados internacionales con jerarquía constitucional; (b) los otros tratados (sin jerarquía constitucional); y (c) los tratados de integración

Question 18

¿Qué son las leyes?

Answer 18

Las leyes son reglas de carácter general, abstracto y obligatorio. ¿Cuál es el criterio constitucional básico sobre las leyes? El postulado central es que las cuestiones sustanciales deben ser reguladas por ley (esto es, el poder regulatorio básico o Legislativo).

Question 19

¿Qué son los reglamentos?

Answer 19

Los reglamentos son actos de alcance general, abstracto y obligatorio que dicta el Poder Ejecutivo con efectos jurídicos directos sobre situaciones jurídicas (terceros), en virtud de una atribución del poder constitucional. Por tanto, el reglamento comprende el poder regulatorio complementario.

Question 20

El Poder Ejecutivo debe aplicar la ley por medio de dos instrumentos jurídicos:

Answer 20

a) el ejercicio del poder regulatorio complementario (reglamentos); y b) la aplicación propiamente dicha del bloque jurídico (Constitución, ley y reglamento), es decir: actos, contratos, hechos y omisiones, entre otras formas jurídicas

Question 21

El reglamento (decreto) solo puede…

Answer 21

… abarcar el ámbito secundario regulatorio que dejó librado la ley

Question 22

El reglamento (decreto) no puede…

Answer 22

… contradecir o derogar las disposiciones legales o suplir la ley en caso de omisión del legislador

Question 23

La potestad reglamentaria es…

Answer 23

… el poder del presidente de dictar los reglamentos, es decir, los pormenores de las leyes

Question 24

Tipos de decretos:

Answer 24

(a) decretos autónomos; (b) decretos internos; (c) decretos de ejecución (reglamentos); (d) decretos delegados; y, por último, (e) decretos de necesidad y urgencia

Question 25

Definición de decreto autónomo

Answer 25

El decreto autónomo es aquella norma de alcance general que dicta el Poder Ejecutivo sobre materias que son de su exclusiva competencia de ordenación y regulación y que, por ende, excluye la intervención del legislador

Question 26

¿El Poder Ejecutivo tiene una zona de reserva propia en materia normativa o regulatoria?

Answer 26

No. No puede dictar decretos autónomos o independientes. El ejercicio de las actividades de regulación del presidente está limitado por el núcleo, que es definido por el
legislativo en todos los ámbitos materiales.

Question 27

Definición de reglamentos internos

Answer 27

Los reglamentos internos son decretos meramente formales porque no regulan situaciones jurídicas y, por tanto, no incluyen proposiciones jurídicas (es decir, solo tienen efectos dentro del marco del Poder Ejecutivo). Así, los reglamentos internos del Ejecutivo solo regulan su propia organización.

Question 28

¿Qué comprende el ámbito del decreto interno?

Answer 28

Las potestades regulatorias del Poder Ejecutivo sobre cuestiones de organización propia que no tiene efectos sobre terceros y siempre que, además, la materia de que se trate no se encuentre reservada al Legislativo por mandato constitucional o haya sido objeto de regulación por el Congreso

Question 29

Definición de reglamentos de ejecución

Answer 29

Los reglamentos de ejecución son los actos que dicta el Poder Ejecutivo con el propósito de fijar los detalles o pormenores de las leyes sancionadas por el Congreso; es decir, las reglas de carácter general, abstracto y obligatorio, pero con ese alcance específico y periférico

Question 30

El Poder Ejecutivo expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes. ¿Cuál es el límite?

Answer 30

La prohibición de alterar el espíritu de las leyes mediante excepciones reglamentarias

Question 31

¿Qué sostuvo la CSJN en el caso “Gentini”?

Answer 31

“es inherente a la naturaleza jurídica de todo decreto reglamentario su subordinación a la ley de lo que se deriva que con su dictado no pueden adoptarse disposiciones que sean incompatibles con los fines que se propuso el legislador, sino que solo pueden propender al mejor cumplimiento de sus fines (…) es evidente que el art. 4º del decreto
395/1992, al establecer que las licenciatarias no estaban obligadas a emitir los bonos de participación en las ganancias, desatendió la finalidad de proveer al mejor cumplimiento del mandato legal contenido en el art. 29 de la ley 23.696 [emitir bonos de participación en las ganancias], en la medida en que no solo no se subordinó a la voluntad del legislador allí expresada en forma inequívoca ni se ajustó al espíritu de la norma para constituirse en un medio que evitase su violación, sino que —por el contrario— se erigió en un obstáculo al derecho reconocido a los trabajadores, frustratorio de las legítimas expectativas que poseían como acreedores”

Question 32

Definición de reglamentos delegados

Answer 32

Los actos de alcance general que dicta el presidente sobre materias legislativas, previa autorización del Congreso. Aquí, evidentemente, el Poder Ejecutivo ingresa en el círculo central propio del legislador.

Question 33

Los decretos delegados son de naturaleza…

Answer 33

… legislativa

Question 34

Diferencia entre decretos de ejecución y decretos delegados

Answer 34

Los decretos de ejecución reglan los detalles de la ley y los decretos delegados regulan cuestiones sustanciales de acuerdo con las bases que fija el propio legislador, y en sustitución de las competencias legislativas

Question 35

¿Qué advirtió la CSJN en el caso “Delfino”?

Answer 35

Que es realmente difícil discernir entre el núcleo (leyes) y el complemento (potestades regulatorias complementarias) de las materias a regular

Question 36

¿Qué requisitos plantea la CN a partir de la reforma de 1994 en relación con los decretos delegados?

Answer 36

1) El requisito material: esto es, materias determinadas de administración o de emergencia pública
2) El requisito subjetivo y de forma: esto es, el órgano competente y el trámite constitucional
3) El requisito de admisibilidad: este está conformado por las bases para el ejercicio de la potestad delegada y el plazo en que es posible ejercerlo
4) El requisito de control: esto es, la intervención de la Comisión Permanente y el pleno de las Cámaras

Question 37

¿Qué debe establecer la ley de delegación?

Answer 37

Cuáles son concretamente las materias delegadas, las bases específicas y el plazo en el que el Ejecutivo puede ejercer las potestades legislativas transferidas mediante el dictado de los respectivos decretos delegados

Question 38

Órganos competentes para la delegación legislativa

Answer 38

El órgano delegante es el

Legislativo y el órgano delegado es el Poder Ejecutivo

Question 39

Definición de “emergencia”

Answer 39

Estado de hecho, extraordinario e imprevisible, creador de situaciones graves y de necesidad

Question 40

¿Qué es el límite material externo en los decretos delegados?

Answer 40

La materia delegada. Las cuestiones relativas a la materia delegada que el Poder Ejecutivo puede regular mediante los decretos respectivos.

Question 41

¿Cuál es el doble control sobre los decretos delegados?

Answer 41

Por un lado, el control judicial mediante el debate de casos concretos y, por el otro, el control legislativo

Question 42

¿Qué estableció la CSJN en el caso “Verrocchi”?

Answer 42

La falta de constitución y reglamentación legal de la Comisión Legislativa de control sobre los decretos delegados no es óbice para que el Poder Ejecutivo ejerza las facultades que reconoce el propio texto constitucional

Question 43

¿Qué dice la ley sobre los decretos delegados?

Answer 43

1. El decreto delegado tiene plena vigencia desde su publicación
2. Las bases de la delegación no pueden ser reglamentadas por el Ejecutivo
3. El Ejecutivo debe elevar el decreto a la Comisión Permanente en el plazo de diez días desde su dictado
4. La Comisión debe expedirse y elevar el dictamen sobre “la validez o invalidez del decreto”
5. Las Cámaras deben darle tratamiento expreso e inmediato
6. El rechazo o aprobación de los decretos debe ser expreso
7. Las Cámaras no pueden introducir modificaciones en el texto del decreto
8. El rechazo por ambas Cámaras del Congreso supone derogar el decreto, “quedando a salvo los derechos adquiridos durante su vigencia”
9. Por último, este régimen no obsta al “ejercicio de las potestades ordinarias del Congreso relativas a la derogación de normas de carácter legislativo emitidas por el Poder Ejecutivo”

Question 44

¿Cuál es el aspecto más controvertido de la ley sobre los decretos delegados?

Answer 44

Las Cámaras no tienen plazo para expedirse sobre la validez de los decretos delegados y que, mientras tanto, este sigue vigente sin solución de continuidad, creando así derechos y consolidando situaciones jurídicas

Question 45

¿Qué estableció la CSJN en el fallo “Colegio Público de Abogados de la Capital Federal” (2008)?

Answer 45

El tribunal argumentó que, frente a las delegaciones extremadamente amplias e imprecisas, el juez generalmente tiene dos caminos: (a) anular la ley delegante; o (b) interpretar muy restrictivamente su alcance. “…a partir del sentido que se buscó asignar al texto constitucional argentino… cuando las bases estén formuladas en un lenguaje demasiado genérico e indeterminado, la actividad delegada será convalidada por los tribunales si el interesado supera la carga de demostrar que la disposición dictada por el presidente es una concreción de la específica política legislativa que tuvo en miras el Congreso al aprobar la cláusula delegatoria de que se trate”. “Así, por ser amplia e imprecisa, la delegación no confiere atribuciones más extensas, sino, al revés, a mayor imprecisión, menor alcance tendrá la competencia legislativa que podrá el Ejecutivo ejercer válidamente”. Es decir, cuanto más impreciso sea el mandato legislativo menor es el alcance del campo delegado y, además, en tales circunstancias el interesado debe probar con mayores certezas el nexo entre las delegaciones legislativas y el decreto delegado.

Question 46

Decretos de necesidad y urgencia - Definición

Answer 46

Son las normas de alcance general que dicta el Poder Ejecutivo sobre materias legislativas (regulaciones), sin autorización previa del Congreso. Es decir, la diferencia que existe entre los decretos delegados y estos es que, en este caso, no existe una habilitación previa del órgano deliberativo.

Question 47

¿Qué planteó la CSJN en el caso “Peralta” (1990)?

Answer 47

Se discutió la validez constitucional del decreto dictado por el Poder Ejecutivo que ordenó el congelamiento de los depósitos en dinero a plazo fijo en las entidades bancarias y financieras, públicas y privadas.

El tribunal sostuvo la constitucionalidad del decreto fundándose básicamente en dos argumentos. El primero (a): el silencio del Congreso, es decir, el decreto es válido porque el legislador no se expide en sentido contrario al decreto cuestionado. Entonces, y según el criterio de la Corte, el Congreso no debe necesariamente pronunciarse a favor del decreto en sentido expreso o implícito, sino que es suficiente con el consentimiento tácito o presunto de este por silencio.

El segundo (b): el hecho de que no existía —en ese contexto— ningún otro remedio que hubiese permitido superar la grave crisis económica y financiera del país. En efecto, si el Ejecutivo, según el criterio del tribunal, hubiese remitido un proyecto de ley al Congreso sobre el particular, las medidas propuestas hubiesen resultado ineficaces al tomar estado público, toda vez que los ahorristas hubiesen retirado inmediatamente sus depósitos de los bancos.

Question 48

¿Cuándo puede dictar DNUs el Poder Ejecutivo, según la CN?

Answer 48

Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos juntamente con el Jefe de Gabinete de Ministros

Question 49

La CN dispone el principio de prohibición del Ejecutivo de dictar normas de contenido…

Answer 49

… legislativo

Question 50

Concepto de “necesidad”

Answer 50

El acto es necesario cuando la crisis es de suma gravedad y constituye el único medio institucional idóneo para superar la situación excepcional. Es más, la necesidad está vinculada con las circunstancias extraordinarias (inusuales, imprevisibles o de muy difícil previsión).

Question 51

Concepto de “urgencia”

Answer 51

El decreto es urgente cuando el Estado debe responder de modo súbito o rápido, es decir que este debe adoptar en términos inmediatos e inaplazables medidas de contenido legislativo y que, en caso de no hacerlo, se causaría un daño sumamente grave

Question 52

¿El estado de inacción del órgano legislativo por sus propias decisiones y de modo deliberado puede justificar el dictado de decretos legislativos?

Answer 52

No. En ningún caso. No debe confundirse el estado de imposibilidad legislativa, que configura un hecho objetivo y contrastable en términos jurídicos y racionales, con la decisión del Congreso, por acción u omisión, sobre cómo regular el estado de emergencia.

Question 53

El Poder Ejecutivo no puede emitir disposiciones legislativas sobre determinadas materias. ¿Cuáles son estas materias?

Answer 53

El ámbito penal, tributario, electoral y de los partidos políticos

Question 54

Desde el precedente “Verrocchi” la Corte sostuvo que el presupuesto para el dictado del decreto de necesidad es que…

Answer 54

… las Cámaras del Congreso no puedan reunirse materialmente por razones de fuerza mayor (por caso, acciones bélicas o desastres naturales); y, a su vez, cuando “la situación que requiere solución legislativa sea de una urgencia tal que deba ser solucionada inmediatamente en un plazo incompatible con el que demanda el trámite normal de las leyes”

Question 55

¿En qué consiste el control del Congreso sobre los DNUs? Los legisladores deben observar:

Answer 55

a) la existencia de las circunstancias excepcionales; b) la explicación de cómo tales circunstancias hicieron imposible seguir el trámite ordinario para la formación y sanción de las leyes; c) el carácter necesario y urgente de las medidas legislativas; d) la proporcionalidad entre las medidas y el fin que se persigue; e) el cumplimiento de los restantes requisitos constitucionales; y, por último, f) el mérito o conveniencia del decreto

Question 56

En el antecedente “Consumidores Argentinos” (2010), la CSJN ratificó el criterio según el cual…

Answer 56

… le corresponde al Poder Judicial evaluar los presupuestos fácticos que justifican el dictado de los decretos de necesidad

Question 57

¿Qué son los instrumentos soft law?

Answer 57

Resoluciones (“cartas”), aprobadas en el marco de ciertas instituciones internacionales, que establecen principios y reglas. Dos características: a) dudosa juridicidad; b) dudosa fuerza vinculante.

Question 58

El precedente administrativo es fuente del Derecho Administrativo si reúne los siguientes caracteres:

Answer 58

1) El precedente es tal cuando se trate de conductas del Estado reiterativas ante casos similares (hechos)
2) El precedente debe ser legítimo
3) El precedente solo procede en el marco de las potestades discrecionales
4) Alteridad (referirse a otro sujeto)
5) Debe haber sido resuelto por el mismo órgano administrativo, y siempre que aquel no hubiese sido revocado por el superior jerárquico

Question 59

La jurisprudencia es fuente directa en los siguientes casos:

Answer 59

a) Los fallos de Corte, en tanto son obligatorios, en principio, para los otros tribunales
b) Los fallos plenarios que, más allá de su constitucionalidad o no, son obligatorios para los miembros de la propia Cámara y los otros jueces del fuero (cabe recordar que este instituto ha sido derogado por el legislador)
c) las sentencias con efectos absolutos

Question 60

Según el libro de Balbín, ¿la doctrina es fuente?

Answer 60

No, sin perjuicio de que influye sobre la construcción e interpretación de las fuentes jurídicas

Question 61

Las costumbres no son fuente del derecho, salvo…

Answer 61

… aquellas que sean concordantes con las leyes