Overzicht W8 Flashcards
Achtergrond/regels betreffende
- Aandeelhouders genieten van beperking aansprakelijkheid (namelijk van hun inbreng)
- Keerzijde: crediteuren kunnen alleen verhaal nemen op het vermogen van de vennootschap
- Crediteuren moeten niet gedupeerd worden door vermogensonttrekkingen t.b.v. aandeelhouder
- Maar: geen garantie voor voldoening crediteuren (strekking regeling is niet het bieden van garantie dat de vorderingen van de crediteuren wordt voldaan)
Regels betreffende
1) Kapitaalrealiteit: bijeenbrengen kapitaal
- Zorgen dat het kapitaal dat door de aandeelhouders moet worden ingebracht, daadwerkelijk door de vennootschap wordt verkregen.
2) Vermogensbescherming: bijeenhouden kapitaal
- Dat het kapitaal niet uitgehold kan worden in het nadeel van de crediteuren.
Begrippen:
Nominale waarde: de waarde van de aandelen zoals uitgedrukt in de statuten
Maatschappelijk kapitaal: het maximale (nominale) bedrag waarvoor aandelen kunnen worden uitgegeven volgens de statuten
- Alleen voor NV verplicht, facultatief voor BV
- Ratio: bescherming tegen verwatering, want statutenwijziging mogelijk om MK te verhogen
Geplaatst kapitaal: totale nominale bedrag waarvoor aandelen zijn uitgegeven
- Uitstaande aandelen: geplaatste aandelen die uitstaan bij andere aandeelhouders dan de vennootschap zelf
Gestort kapitaal: het op de aandelen gestorte nominale bedrag
Agio: het bedrag dat op de aandelen moet worden/is gestort bovenop de nominale waarde
Disagio: de korting op de nominale waarde (max 6%) waarmee de aandelen kunnen worden volgestort
- Alleen beursvennootschappen. Uitzondering op de hoofdregel dat ten minste de nominale waarde op de aandelen moet worden gestort.
Obligo: het bedrag dat nog op de aandelen moet worden gestort
Bijeenbrengen kapitaal (NV)
Wettelijk minimumkapitaal: 45.000 (2:67 lid 2)
Maatschappelijk kapitaal: 45.000 (2:67 lid 2)
- Statuten vermelden MK (2:67 lid 1)
Geplaatst kapitaal
- 45.000 (2:67 lid 2)
- Ten minste 1/5e van het MK (2:67 lid 4)
- Niet in statuten, wel in AvO (2:67 lid 1)
Gestort kapitaal
- 45.000 (2:67 lid 3)
- Ten minste 1/4e van de nominale waarde (2:80 lid 1)
- Niet in statuten, wel in AvO
Indien aandelen van verschillende soorten (gewone, preferente, etc.), dan moet in de statuten het aantal en nominale bedrag van elke soort worden vermeld (2:67 lid 1)
Kapitaalvereisten sancties (NV)
Rechtspersoon ontstaat niet bij ontbreken door notaris ondertekende akte (2:64/175 lid 2 jo. 2:4)
Maatschappelijk kapitaal:
- Minder dan 45.000 –> oprichtingsgebrek (21 lid 1 sub b)
Geplaatst kapitaal
- Minder dan 45.000 –> oprichtingsgebrek (21 lid 1 sub b) + ontbinding op verzoek OM (2:74 lid 2)
- minder dan 1/5e van MK –> ED
Gestort kapitaal
- Minder dan 45.000 –> hoofdelijkheid bestuurders (2:69 lid 2 sub b) + ontbinding op verzoek OM (2:74 lid 2)
- Gestort kapitaal 1/4e nominale bedrag –> hoofdelijkheid bestuurders (2:69 lid 2 sub c)
- Besluit waardoor GK minder dan 1/4e –> nietig 2:14 lid 1 jo. 2:67 lid 3
Over 2:69 lid 2:
- Het alsnog voldoen aan de minimumstortingsplicht doet geen afbreuk aan de aansprakelijkheid voor rechtshandelingen die o.g.v. dit artikel reeds op bestuurders is komen te rusten.
- let op: gaat om rechtshandelingen, niet verbintenissen uit de wet.
- Kan van toepassing zijn indien een bestuurder na de oprichting van de vennootschap een rechtshandeling die vóór de oprichting is verricht, na de oprichting bekrachtigt.
Bijeenbrengen kapitaal (BV)
Geen minimumkapitaal
- Ten minste 1 aandeel met stemrecht in de AVA gehouden door ander dan de vennootschap/dochter (2:175)
- Geen absolute ondergrens
1 formeel oprichtingsvereiste
- Notariële akte
- Bij ontbreken ontstaat BV niet (2:4 lid 1)
Stortingsplicht op aandelen (NV)
Stortingsplicht: ontstaat bij het nemen van het aandeel
- Nominaal bedrag + agio (2:80 lid 1)
Bedongen kan worden dat 75% van het nominale bedrag later wordt gestort (2:80 lid 1)
- Ruimte houden voor toekomstige kapitaalbehoefte
- Niet nodig om dan nieuwe aandelen uit te geven
Agio moet wel onmiddellijk worden gestort
Kwalitatief (2:90)
- Stortingsplicht volgt het aandeel
- Verkrijger van niet-volgestorte aandeel is jegens de vennootschap verplicht tot volstorting van het nominale bedrag
- Geen agio: dat moet terstond bij nemen van het aandeel worden voldaan
- Ook de vervreemder van het aandeel blijft hoofdelijk aansprakelijk, tenzij hij van zijn stortingsplicht is ontheven door het bestuur (evt. met RvC)
- Maar: alsnog blijft aansprakelijkhouder van de oude aandeelhouder bestaan voort stortingen, uitgeschreven binnen één jaar na de dag van overdracht (lid 1)
Verjaringstermijn gaat pas lopen nadat betalingsverplichting opeisbaar is geworden
- 5-jaarstermijn van 3:307 lid 1
- Begint te lopen op de dag volgende op die waarop de volstorting opeisbaar is geworden (De Rijk/Van Roy)
Stortingsplicht op aandelen (BV)
In beginsel storten bij nemen aandeel (zowel nominale bedrag als agio)
Wettelijke stortingsplicht omvat alleen nominale bedrag, geen agio (2:191 lid 1)
Bedongen kan worden dat niet wordt gestort bij het nemen van het aandeel (2:191 lid 1)
Kwalitatief (2:199)
- Houder van niet-volgestort aandeel is jegens de vennootschap verplicht tot volstorting van het nominale bedrag van het genomen aandeel
- Daarnaast blijft de voormalige houder van een niet volgestort aandeel zelf ook hoofdelijk aansprakelijk jegens de BV, tenzij ontslag van hoofdelijke aansprakelijkheid heeft plaatsgevonden (2:199 lid 1)
Verjaringstermijn gaat pas lopen nadat de betalingsverplichting opeisbaar is geworden
- 5-jaarstermijn van 3:307 lid 1 van toepassing
- Termijn begint te lopen op de dag volgende op die waarop de volstorting opeisbaar is geworden (De Rijk/van Roy)
Wijze van storten (NV)
Valuta = euro (dwingend) (2:67 lid 1)
Stortingsplicht in beginsel in euro (2:80a lid 1)
Storting in vreemd geld (2:80a lid 2)
1) Voor of bij oprichting
- AvO moet storting vreemd geld toestaan
- Bijzondere vorm van een bankverklaring (2:93a lid 2 en 3)
2) Na oprichting
- Toestemming van de vennootschap
- Bankverklaring die ten kantore van het HRG moet worden gedeponeerd (2:93a lid 6)
Bankverklaring aan de AvO (2:93a)
- Bewijsrechtelijke functie: ondanks ontbreken bankverklaring kan wel geldig op de aandelen zijn gestort, daarvoor niet doorslaggevend.
Geen bankverklaring?
- Totstandkomingsgebrek (21 lid 1 sub a), kan worden ontbonden.
- (waarschijnlijk) Hoofdelijk aansprakelijk (2:69 lid 2 sub a), totdat de juiste stukken wel zijn ingeschreven
Storting in natura (NV) + verrekenen
Bij oprichting (2:80b jo. 2:94a)
1) Beschrijving (2:94a lid 1)
- Betrekking op toestand niet eerder dan 6 maanden voor oprichting
2) Accountantsverklaring (2:94a lid 20
3) Beiden aan AvO gehecht (2:94 lid 1 jo. lid 2)
4) AvO + gehechte stukken neerleggen bij HRG (2:69 lid 1)
- Discussie over de sanctie op niet-naleving 2:94a
Inbreng in natura na oprichting (2:80b jo. 2:94b)
- Ook beschrijving + accountantsverklaring
- Accountantsverklaring deponeren bij HRG binnen 8 dagen (2:94b lid 7)
Verrekenen (2:80 lid 4)
- Verrekening alleen door of met medewerking van de vennootschap
- Ratio: vermogen moet ter beschikking hebben gestaan van de vennootschap
Wijze van storten (BV)
Valuta = in beginsel in euro (hoeft niet, 2:178 lid 1 jo. lid 2)
Geplaatst en gestort kapitaal hoeven niet in de statuten te zijn vermeld, wel in de AvO (2:178 lid 1)
Geen bankverklaringen vereist
Verjaring en verrekening als bij NV (2:191 lid 3)
Inbreng in natura (BV)
Geen accountantsverklaring, wel beschrijving (2:204a/b lid 1)
- Bij oprichting (2:204a) en na oprichting (2:204b)
- Beschrijving hoeft niet openbaar te worden gemaakt
Moet worden overeengekomen (2:191b)
Evt aansprakelijkheid bestuurder wegens onbehoorlijke taakvervulling
- Indien bestuurder te royaal voor de aandeelhouder
- indien aandeelhouder niet t.g.t. kan hij waarschijnlijk worden gehouden tot bijstorting
Nachgründung (NV/BV)
NV
- Verkoop door oprichter aan de vennootschap tegen te hoge koopprijs, daarna koopprijs verrekenen met stortingsplicht
Vernietigbaar indien verricht binnen twee jaar na oprichting, tenzij:
1) Goedkeuring AVA (lid 1); of
2) Beschrijving van de te verkrijgen goederen en de tegenprestatie (lid 2) + accountantsverklaring (lid jo. lid
Ratio: ter bestrijding van vermijding inbrengcontrole
BV: geen nachgründung
- Evt bestuurdersaansprakelijkheid als er feitelijk niet (voldoende) blijkt te zijn gestort
- Evt. verplichting tot nastorting van desbetreffende aandeelhouder
Dus: geen controle door accountant, kan wel als je risico wil vermijden.
Kasrondjes (NV/BV)
Aandelen worden volgestort, en de vennootschap stort het weer terug naar de aandeelhouder onder titel van geldlening of R-C
In beginsel toegestaan, mits:
- condities waaronder geldt wordt teruggeleend enigszins zakelijk zijn (rente, zekerheden etc)
- De subjectieve wil heeft bestaan om de aandelen vol te storten
Dus: kasrondje toegestaan, mits teruglening onder zakelijk condities geschiedt
- Maar: mag best iets gunstiger dan normaal gesproken
WTN
Kern: het gestorte bedrag moet daadwerkelijk aan de vennootschap ter beschikking zijn gesteld, het feit dat er een bankverklaring is afgegeven, is daarvoor niet doorslaggevend.
Wanneer niet daadwerkelijk door de oprichters aan de vennootschap ter beschikking gesteld?
- Indien het te storten bedrag weliswaar op een afzonderlijke rekening ten name van de BV i.o. is bijgeschreven, maar de tegenwaarde daarvan tegelijkertijd is afgeschreven ten laste van een rekening die ook ten name van de BV i.o. stond. En dan tevens de onttrekking is bekrachtigd.
Bas-C
Ook wanneer de ‘storting’ heeft plaatsgevonden ten laste van een positief saldo op een rekening van de BV i.o. dat ontstaan is door werkzaamheden en rechtshandelingen vóór haar oprichting, is het kapitaal niet daadwerkelijk aan de vennootschap ter beschikking gesteld.
De volstorting heeft dan plaatsgevonden met gebruikmaking van gelden die tot het vermogen van de vennootschap moeten worden gerekend.
Verschil met WTN: in WTN heeft de vennootschap wel daadwerkelijk over het geld kunnen beschikken.
Uitkeringen (NV)
2: 105
- Uitkering van winst, na vaststelling jaarrekening (lid 3)
- Wettelijke uitgangspunt is dat de aandeelhouders zonder meer recht hebben op de uitkeerbare winst. Echter, in de statuten wordt meestal een regeling getroffen (lid 1). Denk aan Uniwest en DSM.
- Ook uitkeringen ten laste van reserves vallen onder de werking van 2:105
Vermogenstoets:
- Grens: voor zover het EV groter is dan het gestorte en opgevraagde deel van het kapitaal vermeerderd met de wettelijke en statutaire reserves (lid 2)
- Wettelijke reserves in 2:373 lid 4
Interimdividend:
- Voorschot op het dividend dat de NV van plan is uit te keren ten laste van het lopende of vorig boekjaar (indien die jaarrekening nog niet is vastgesteld)
1) Statuten moeten het toelaten
2) Blijkens tussentijdse vermogensopstelling moet aan de vermogenstoets van lid 2 zijn voldaan. - Te veel uitgekeerd? Kan worden teruggevorderd van aandeelhouder t.k.t. Ook al was ten tijde van de uitkering de beschikbare ruimte voor het doen van uitkeringen toereikend.
Verjaringstermijn
- Vordering tot uitkering van (interim)dividend verjaart na 5 jaar (3:308), tenzij de statuten anders bepalen (langer mag, korter is nietig)
Sanctie:
- Indien NV i.s.m. lid 2 of lid 4 een uitkering doet, moet alleen de aandeelhouder of andere winstgerechtigde t.k.t. de uitkering terugbetalen
Uitkeringen (BV)
2: 216
- Ava bevoegd tot bestemming van de winst en vaststelling uitkering (lid 1)
- Tenzij statuten daarvan afwijken: bevoegdheid ava kan worden beperkt/uitgesloten of toegekend aan ander orgaan
Beperkte balanstest (2:216 lid 1)
- EV groter dan de wettelijke en statutaire reserves
- Geldt dus alleen voor BV’s met gebonden reserves; anders geen balansvereisten en kan uitkering leiden tot negatief EV
- NB: niet gerelateerd aan winst blijkend uit de jaarrekening
Goedkeuring bestuur/uitkeringstest (2:216 lid 2)
- Besluit tot uitkering behoeft goedkeuring bestuur
- Expliciet besluit niet vereist; feit dat bestuur tot uitkering overgaat zegt genoeg
- Toets: goedkeuring mag slechts worden geweigerd indien bestuur weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat de BV na de uitkering niet kan voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden
- Als regel 1 jaar vooruitkijken
- Toetsing: rentabiliteit, solvabiliteit, liquiditeit en andere relevante criteria. Enkel bij uitzondering update nodig t.o.v. laatst vastgestelde financiële stukken
Onterecht verleende goedkeuring: geen effect op dividendrecht
- Indien goedkeuring wordt vernietigd, evt. wel effect –> 2:16 lid 2
Onterecht verleende goedkeuring: aansprakelijkheid bestuurders
- Gemaximeerd in 2:216 lid 2
- Disculpatie mogelijk
- Daarnaast: 6:162, 2:9 en 2:248
- Gaat ook om feitelijk bestuurder (lid 4)
- Verrekening niet toegestaan
- Ontvanger uitkering aansprakelijk indien niet t.g.t.
Inkoop eigen aandelen (NV)
2: 98
- Inkoop = ook vermogensonttrekking (daling EV)
- NV kan alle aandelen op één na inkopen (2:64 jo. 2:98)
- Alleen volgestorte aandelen; inkoop van niet volgestorte aandelen is nietig (lid 1)
- Inkoop van volgestorte aandelen om niet is steeds mogelijk (lid 2)
- Een inkoop van volgestorte aandelen voor geld is slechts mogelijk indien aan de vereisten van lid 2-5is voldaan
1) Grens EV als bij uitkeringen (lid 2 en lid 3)
2) Statuten moeten inkoop toestaan + inkoop niet in strijd met statutaire beperking (lid 4)
- Statuten kunnen inkoop uitsluiten of beperken
3) AV moet machtiging tot verkrijging geven aan het bestuur (lid 4)
NB: voor beursnov: max. 50% van geplaatst kapitaal (dochter telt mee)
Inkoop eigen aandelen (BV)
2: 207
- Alleen volgestorte aandelen
- Bestuursbevoegdheid (anders dan NV)
- Geen machtiging AVA, tenzij statuten dit bepalen. Dan is het een beperking in de zin van 2:240.
- In beginsel mogelijk, maar statuten kunnen inkoop uitsluiten of beperken (lid 4)
Nietigheid + ash bestuurder jegens vervreemder t.g.t (2:207a lid 1)
- in strijd met statutair beperking; of
- Verkrijging ten laste van de in 2:207 lid 2 bedoelde reserves
Uitkeringstest 2:216 van overeenkomstige toepassing
- Inkoop is bestuursbevoegdheid, uitkering in principe bevoegdheid van de AVA
Financiële steunverlening (NV/BV)
2:98c
Ratio: voorkomen dat inkoopbepalingen worden ontgaan
- Zekerheid stellen mag niet (lid 1)
- Koersgaranties geven mag niet (lid 1)
- Mede verbinden voor de koopprijs mag niet (lid 1)
- Lening verstrekken mag onder bepaalde voorwaarden (lid 2)
- Geldt ook voor dochtermaatschappijen (lid 1 en 2)
“Met het oog op” (Muller q.q./Rabobank Katwijk a/d Rijn)
- Zekerheidsstelling door BV voor haar eigen lening verstrekt, valt niet onder het verbod van 2:207c lid 1.
- Ook niet het geval in een situatie waarin een dergelijke lening vervolgens wordt doorgeleend aan een derde tot verkrijging van aandelen in het kapitaal van de BV
BV
- Geen regeling financiële steunverlening
- Evt. bestuurdersaansprakelijkheid bij onbehoorlijke taakvervulling (vangnet)
