Overzicht Juridische Fusie (W11) Flashcards
Toepassingsgebied
De in 2:308 genoemde rechtspersonen kunnen fusiepartner zijn, ongeacht of zij een onderneming hebben
Maar: geen vereniging zonder volledige rechtsbevoegdheid.
Lid 3: uitbreiding door bepalingen op een naar Nederlands opgerichte NV/BV of SCE die fuseert met een kapitaalvennootschap of coöperatieve vennootschap opgericht naar het recht van een andere lidstaat van de EU of de EER
Kenmerken:
1) Rechtshandeling (ovk)
2) Vermogen
- Activa en passiva
3) Onder algemene titel
- Versmelting van rechtspersonen en vermogen
4) Bestaande of nieuw op te richten verkrijgende rechtspersoon
Vormen
1) Fusie door overneming
2) Fusie door oprichting
3) Vereenvoudigde fusie/concernfusie (2:333)
4) Driehoeksfusie (2:333a)
5) Groepsfusie (2:310 lid 4)
Fusie door overneming
Verkrijgende rechtspersoon is partij bij de fusie
1) Rp verkrijgt onder algemene titel het vermogen van een andere rp
2) Een van de fuserende rp’en blijft bestaan en absorbeert de andere vennootschap(pen)
3) Compensatie in de vorm van aandelen (soms bijbetaling)
Fusie door oprichting
Verkrijgende rechtspersoon wordt bij de fusie opgericht
1) Waarin de fuserende rechtspersonen, met het van kracht worden van de fusie, een nieuwe rp oprichten waarin zij allemaal opgaan/verdwijnen
Vereenvoudigde fusie/concernfusie
Art. 2:333
Optie a) Fusie met 100%-dochter (lid 1)
- Moeder verkrijgt vermogen dochter
- Aandelen komen te vervallen
- Aandeelhouder van de verdwijnende vennootschap krijgt geen aandelen in de verkrijgende (want is moeder zelf)
Optie b) Fusie tussen zustervennootschappen (lid 2)
- Twee tot concern behorende zustervennootschappen
- Moet tegen aandelen indien je kiest voor fusie bij oprichting (anders komt de vennootschap in de lucht te hangen)
Driehoeksfusie
Art. 2:333a
1) Aan de aandeelhouders van de verdwijnende vennootschap worden geen aandelen in de verkrijgende vennootschap toegekend, maar in een andere groepsvennootschap (vaak hoofd v/d groep)
2) Maar: aandelen in de verkrijgende vennootschap dienen te worden gehouden door de groepsmaatschappij die de aandelen toekent (lid 2)
Groepsfusie
Art. 2:310 lid 4
1) Wanneer de rechtspersonen een verschillende rechtsvorm hebben, maar de verkrijgende rechtspersoon enig aandeelhouder/lid is van de verdwijnende rechtspersoon
Optie a: verkrijgende rp bij fusie met 100%-dochter
Optie b: verkrijgende rechtspersoon bij fusie met vereniging/coop/owm waarvan enig lid
Toegelaten fusies
Art. 2:310
1) Partijen moeten zelfde rechtsvorm hebben (lid 1)
- Anders eerst 1 v/d partijen omzetten
- NV en BV = dezelfde rechtsvorm
- Uitzonderingen in lid 3 en 4
2) Verkrijgend rp opgericht bij fusie moet zelfde rechtsvorm hebben (lid 2)
Tenzij: groepsfusie (2:310 lid 4)
Niet toegelaten fusies
1) Andere gevallen
2) Indien ontbonden en al uitkeringen gedaan
3) Gedurende faillissement of surseance (2:310 lid 6)
Rechtsgevolgen
1) Verdwijnende rechtspersonen houden door het van kracht worden van de fusie op te bestaan (2:311 lid 1)
2) Leden of aandeelhouders van de verdwijnende rp’en worden in beginsel leden/aandeelhouders van de verkrijgende rechtspersonen. Tenzij:
a) Groepsfusie
b) Driehoeksfusie
c) Vereenvoudigde fusie
d) Uittreedrecht (2:330h of 2:330a)
e) Slechts recht bestaat op vergoeding in contanten (2:325)
f) Opzegging lidmaatschap binnen één maand (2:36 lid 4)
3) Overgang beperkte rechten lidmaatschap/aandelen (2:319)
- Van rechtswege ontstaat pandrecht/vruchtgebruik op het ter vervang verkregen recht van lidmaatschap of aandelen
Uittreedrecht
Uittreedrecht houders van stem- en winstrechtloze aandelen (2:330a)
1) Verkrijgende vennootschap is geen BV
2) Grensoverschrijdende outbound-fusie
3) Driehoeksfusie
- Beslissend of de groepsmaatschappij die de aandelen toekent geen BV is.
Voorwaarden:
1) Tegen het fusiebesluit gestemd
2) Schriftelijk verzoek binnen maand nadat medegedeeld dat aandeelhouder schadeloosstelling kan vragen
3) Een of meer onafhankelijke deskundigen stellen het bedrag van schadeloosstelling vast
- Kan achterwege blijven indien duidelijke maatstaf in statuten
4) Vervallen schadeloosgestelde aandelen (lid 3)
5) 10%-limiet van 2:325 lid 2
Procedure
Fusievoorstel (2:312)
1) Gezamenlijk stuk besturen (lid 1)
2) Ondertekening bestuurders (lid 3)
3) Goedkeuring voorstel door RvC (lid 4)
- Tenzij alle partijen verenigingen of stichtingen zijn
4) Samenstelling bestuur en RvC (lid 2 sub e)
- Benoeming bestuurders en commissarissen in de akte van oprichting van nieuw op te richten verkrijgende rp
5) Bij verandering: gehele procedure opnieuw
6) Raadpleging OR/medezeggenschapsraad
- Adviesrecht
7) Bekendmaking door deponering en aankondiging (2:313/314)
- HRG (2:314 lid 1)
- Ter inzage leggen ten kantore van de partijen (ook toelichting) (2:314 lid 2)
- Landelijk verspreid dagblad (2:314 lid 3)
- Website KvK (voorheen Staatscourant)
Verzet door schuldeisers
Verzet door schuldeisers (2:316)
Waarborgen voor schuldeisers (lid 1)
- Ongeacht of het de verdwijnende of verkrijgende rp betreft
- Verlangen dat minimaal 1 v/d partijen zekerheid stelt of andere waarborg geeft
Verzet door schuldeisers (lid 2)
- Zowel schuldeiser van verdwijnende als verkrijgende rp
- Termijn: 1 maand na de dag waarop de fuserende rp in een landelijk verspreid dagblad de nederlegging of openbaarmaking van het fusievoorstel hebben aangekondigd (2:314 lid 3)
- Wordt fusievoorstel gewijzigde, dan vangt termijn aan op moment dat gewijzigde voorstel is aangekondigd (2:314 lid 5)
Besluit tot fusie
Besluit tot fusie (2:317)
1) Door AVA(lid 1)
a) tenzij 2:331 wordt toegepast (fusie bij bestuursbesluit); of
b) Tenzij de rp een stichting is; dan bevoegd degene die tot statutenwijziging mag besluiten en bij gebreke daarvan bestuur.
- Restbevoegdheid kan tot gevolg hebben dat ondanks de statuten van een stichting statutenwijziging verbieden, tot fusie kan worden besloten. Dan wel goedkeuring rechtbank vereist (lid 5)
2) Maand wachttermijn na aankondiging (lid 2)
- Zodat besluit niet eerder wordt genomen dan na afloop van de verzetstermijn (2:316 lid 2)
3) Besluitvorming (lid 3 en 4)
- Statuten kunnen regels geven voor totstandkoming v/h besluit tot fusie (lid 4)
- Indien dergelijke regels ontbreken –> wet/stat. regels voor besluitvorming tot fusie
- Hoofdregel: besluit fusie op deze wijze als besluit tot statutenwijziging
4) Instemmingsvereisten
- Wet stelt verzwaarde eisen aan statutenwijziging indien afbreuk wordt gedaan aan bestaande rechten.
- Deze eisen gelden ook voor het besluit tot fusie (tweede zin lid 3)
5) Goedkeuringsvereisten
- Indien statuten voor statutenwijziging goedkeuring voorschrijven van ander orgaan, geldt dit ook voor fusiebesluit.
- Zolang goedkeuring ontbreekt, ontbeert het besluit rechtskracht
6) Meerderheids- en quorumeisen
- Als statuten voorschrijven dat statutaire bepaling slechts kunnen worden gewijzigd met versterkte meerderheid van stemmen, dient het fusiebesluit aan de zwaarste eisen te voldoen
- Zelfde geldt voor quorumeisen
Akte van fusie
Akte van fusie (2:318)
- Niet voor verstrijken verzetstermijn
- Indien verzet is aangetekend, niet voordat verzet is afgewikkeld
- Niet later dan 6 maanden na aankondiging of 1 maand na afwikkeling verzet (lid 6)
- Notariële voetverklaring (lid 2)
Fusie van kracht met ingang van de dag na passeren akte (2:318 lid 1)
- Kan niet van worden afgeweken
Geldigheid fusie
Geldigheid fusie (2:323)
- Fusie kan slechts in beperkt aantal gevallen door rechter worden vernietigd
- Fusie derhalve geldig, ook als vereisten voor fusie niet zijn vervuld (lid 2)
- Aanwezigheid vernietigingsgrond leidt niet noodzakelijk tot toewijzing vordering
- Indien fusie wordt vernietigd, vervallen rechtsgevolgen v/d fusie met terugwerkende kracht (3:53 lid 1)
Ongeldig
1) Fusie is ongeldig zonder akte getekend door notaris (lid 1)
2) Verzet (onderdeel b)
- Tijdig verzet aangetekend, en akte van fusie verleden voordat verzet is ingetrokken (2:316 lid 4)
3) Gebrek in besluitvorming (onderdeel c)
- Betreft de voor de fusie vereiste besluiten van de AV of - bij stichting - van het bestuur (2:317 lid 1)
- Bij nv/bv bestuur onder omstandigheden bevoegd tot fusie te besluiten (2:331)
4) Beperkte gronden voor vernietigbaarheid binnen vervaltermijn (lid 3)
- Als akte eenmaal is gepasseerd, zijn er beperkte mogelijkheden tot vernietiging binnen zes maanden (vervaltermijn)
5) Discretionaire bevoegdheid rechter
- Niet gehouden de fusie te vernietigen
6) Niet vernietigd = geldig
Squeeze out fusie (of splitsing)
Sleutel: ruilverhouding (2:325/334x)
1) Waardoor de 95%-grens wordt behaald
2) NW zo hoog dat minderheidsaandeelhouders geen aandelen krijgen
- Adh’ers in verdwijnende vennootschap worden aders in verkrijgende vennootschap.
- NW van aandelen kunnen zo hoog worden gesteld, dat aandelen van aders niet waarde vertegenwoordigen van nominale bedrag van de aandelen van verkrijgende vennootschap
- Dan vergoeding in geld
Toelaatbaar? OK Trafalgar/Shell
- Mag als het een zakelijke rationaal is om de NW op de desbetreffende waarde te stellen
- Mag niet indien met oogmerk om aders uit te stoten (i.s.m. R&B)
