Aspectos generales de las medidas cautelares Flashcards
Criterios diferenciadores de las providencias cautelares de otros tipos de providencias.
- característica 1
- justificación
- requisito
- característica 2
- característica 3
- característica 4
- característica 5
- característica 6
- Cómo se evita que se usen abusivamente
- provisorias
- su justificación radica en periculum in mora
- acreditación de verosimilitud de la pretensión (fumus boni iuris)
- instrumentales
- **homogéneas **con lo que se persigue por el actor en la pretensión hecha valer
- idóneas para garantizar la efectividad de la pretensión hecha valer
- proporcionales
- modificables
- actor asume responsabilidad en caso de no dictarse sentencia favorable a su pretensión
Explique provisoriedad de las medidas cautelares
tienen duración máxima: desde que se decretan hasta que se encuentra ejecutoriada la resolución que pone término al proceso
esta provisoriedad nace por la relación entre la providencia cautelar y la definitiva: esta reemplaza a aquella
Explique la justificación de las cautelares
EN qué consiste, de qué deriva. Nombre del requisito
Existencia de peligro de daño jurídico.
Peligro erivado de retardo en la providencia jurisdiccional definitiva,
unida a la urgencia que nace del hecho de que si se demora, entonces se crea o agrava el daño, quitandole o aminorando los efectos de la primera.
Esto es lo que se llama, periculum in mora
Qué rol juegan las medidas cautelares en términos de ppios y exigencias?
Rol de conciliar celeridad y ponderación en la administración de la justicia. (hacer las cosas pronto pero mal o lento pero bien)
Ellas tienden a hacer las cosas pronto, dejando abierta la discusión para el proceso, asegurando la eficacia de la providencia jurisdiccional definitiva
En términos de ppios, qué justifica la dictación de una medida cautelar?
El periculum in mora,
que radica en que la necesidad de servirse del proceso para conseguir la razón
no debe convertirse en daño para quien tiene la razón.
Elementos del periculum in mora
- demora que viene referida a la duración del proceso (demora)
- daño marginal al de la demora que puede producirse sobre la efectividad de la sentencia del proceso ppal. (peligro de daño)
¿Qué debe acreditarse respecto de la pretensión para poder dictar una medida cautelar?
Respuesta, fundamento, G
Que la pretensión invocada es verosímil (fumus boni iuris)
Esto porque las partes están en igualdad en el proceso, por lo que:
* si sólo fuera necesaria la posibilidad –> podrían usarse abusivamente
* Si fuera necesaria la certeza, el resto del proceso perdería sentido
* En cambio, es necesaria la probabilidad y verosimilitud
Grados de certeza
* Posibilidad= Hipotesis favorable y desfavorable son iguales
* Probabilidad = una hipotesis con predominio
* certeza= firmeza ante cuestión del debate
verosimilitud= resolución previsiblemente favorable al actor
Instrumentalidad de las cautelares
explicación + relación con las prejudiciales
Siempre están preordenadas a una providencia definitiva ulterior, el resultado de la cual aseguran
Son el instrumento del instrumento (Calamandrei)
no sirven para realizar el derecho, sino para asegurar la eficacia de la providencia que sirve para realizar del derecho
Por** RG **empiezan cuando comienza el proceso y terminan con este, salvo prejudiciales, en cuyo caso su subsitencia depende de su relación al proceso principal
¿Homogeneidad de las medidas cautelares con la pretensión del actor?
explicación + ejemplo
i.e deben ser funcionales a la pretensión
por ej. si se pretende entrega de dinero, la cautelar sería el embargo
en que consiste la Idoneidad de las cautelares
que las propiedades y características de la medida deben ser tales que tengan un egecto positivo sobre el futuro cumplimiento de la resolución judicial que se dicte
proporcionalidad de las cautelares
no pueden ser mayores a la pretensión para no dañar al sujeto pasivo ni enriquecer al activo
ni otorgadas en una medida menor porque haría ineficaz a alguna parte de la sentencia
variabilidad de las cautelares
dada la **relación cautelar **(provisoriedad), están sujetas a la cláusula rebus sic stantibus, por lo que si varían las circunstancias, ellas pueden dejar de estar justificadas y variar también.
Responsabilidad en cautelares
Las solicitadas en forma dolosa o abusiva generan responsabilidad para el solicitante
Por esto, la** RG** es que se exiga contracautela: con la solicitud de medida cautelar se exigirá garantizar el pago de los daños y perjuicios que se puedan ocasionar por ella a aquel contra quien se solicitó
Cómo se distinguen las medidas cautelares según su finalidad en relación a la situación de hecho existente al momento en que se decretan?
-
Conservativas:
persiguen conservar el estado de hecho existente al momento en que es decretada.
Protegen **contra peligro de infructuosidad ** -
Innovativas:
Son de caracter excepcional
y persiguen que se haga o se deje de hacer algo en sentido contrario a la situación existente sin mediar sentencia firme
(ej. orden de no innovar)
Protegen contra peligro de retardo
Requieren perjuicio irreparable
Anticipativas: efectos coincidentes con el contenido de la pretensión interpuesta. (alimentos provisorios)
requiere humo denso de buen derecho, evidencia de buen derecho
Perjuicio irreparable
Presupuestos de toda cautelar
- Peligro en la demora
- Verosimilitud del derecho
- Contracautela
