9. Costumbre

Question 1

15. ¿Qué es la costumbre? Refiérase a los orígenes históricos del concepto y a las distintas visiones sobre su fundamento de validez.

Answer 1

• Es la fuente jurídica más antigua.
• Es una práctica que se va desarrollando en el tiempo dentro de un grupo social bajo el convencimiento de que son legítimas jurídicamente.
• Se entiende con dos componentes: una práctica extendida en el tiempo y por una parte importante de la sociedad.
• Tiene controversias:
• En los textos se encuentran textos medievales en donde efectivamente la costumbre debe ser algo público, pero en Roma antigua reconocen que pueden existir costumbres individuales, como la forma en la que una persona cumple regularmente con un contrato.
• A veces las personas nos comportamos por inercia, no necesariamente bajo el convencimiento de que la ley lo ordena. Cuando surge un problema es que surge el pensamiento de que hacemos algo legítimamente jurídico.
• La costumbre no es necesariamente un derecho no escrito, por ejemplo, existen recopilaciones de ellas, escritas.
• No se debe confundir solo con lo arcaico porque se sigue practicando y en un área muy sofisticada.
• Fundamentos de validez:
• Tácita aprobación del pueblo: se asume una decisión que no lo es.
• Tácita aprobación del príncipe: el rey conocía las costumbres y si no las prohibía, es que tácitamente las aceptaba.
• Consenso del pueblo: el derecho emana del pueblo y como una lengua va siendo modificado por la sociedad. Es una opinión de la sociedad, es lo que la sociedad cree correcto.
• Nadie puede ir en contra de sus actos: discutible y rebatible.
• Aceptación judicial: discutible y debatible. Una costumbre que ha sido aceptada judicialmente, entendemos que es válida en la medida de que es aceptada por los jueces.