3/3 (Versammlungsrecht; Vollstreckung, Kosten, Ersatzansprüche)

Question 1

Prüfung: Rechtmäßigkeit der Ersatzvornahme

Answer 1

I. EGL
- § 63 I PolG iVm §§ 2, 25 LVwVG

II. Formelle Rechtmäßigkeit

1. Zuständigkeit: Vollstreckungsbehörde, § 63 I PolG iVm § 4 I, II LVwVG
2. Verfahren
   a) Schriftliche Androhung des Zwangsmittels, § 63 I PolG iVm § 20 LVwVG, soweit nicht entbehrlich, § 21 LVwVG = VA
   b) Festsetzung des Zwangsmittels (folgt aus Verhältnismäßigkeitsgrundsatz, sofern nicht § 21 LVwVG analog entbehrlich) = VA
3. Form: Ausführung der Ersatzvornahme als Realakt formfrei

III. Materielle Rechtmäßigkeit

1. Allgemeine Vollstreckungsvoraussetzungen (§ 63 I PolG iVm § 2 LVwVG)
   a) Zu vollstreckender VA (Grundverfügung, § 2 iVm § 1 I S. 1 LVwVG) - P: Bekanntgabe bei Verkehrsschildern!
   b) Besonderheit bei Ersatzvornahme: Grundverfügung muss zu vertretbarer (= nicht höchstpersönlicher) Handlung verpflichten (§ 63 I PolG iVm § 25 LVwVG)
   c) Vollstreckbarkeit der Grundverfügung, d.h.
   entweder: Unanfechtbarkeit der Grundverfügung (§ 63 I PolG iVm § 2 Nr. 1 LVwVG, Ausnahme: § 63 I PolG iVm § 21 LVwVG)
   oder: Entfallen der aufschiebenden Wirkung eines Rechtsbehelfs gegen die Grundverfügung (§ 63 I PolG iVm § 2 Nr. 2 LVwVG iVm § 80 II VwGO)
   d) str. Rechtmäßigkeitsanforderungen der Grundverfügung für Vollstreckung (sog. Rechtmäßigkeitszusammenhang zwischen Grundverfügung und Vollstreckungsmaßnahme)
   e) Kein Vollstreckungshindernis (§ 11 LVwVG)
   f) Rechtmäßiger Vollstreckungsadressat (ggf. Rechtsnachfolger des Adressats der GV, § 3 LVwVG)
2. Ermessensfehlerfreie Vollstreckung
   a) Entschließungsermessen
   b) Auswahlermessen
   aa) Fehlerfreie Auswahl des Mittels Ersatzvornahme (insbes. Verhältnismäßigkeit)
   bb) Fehlerfreie Auswahl zwischen Selbstvornahme und Fremdvornahme
   cc) Fehlerfreie Auswahl des Adressaten

Question 2

Prüfung: Rechtmäßigkeit des unmittelbaren Zwangs

Answer 2

I. EGL
§§ 63 II, 64 ff PolG
(Zur Durchsetzung eines VA unter Beugung des entgegenstehenden Willens einer Person)

II. Formelle Rechtmäßigkeit

1. Zuständigkeit: Polizeivollzugsdienst, §§ 63 II, 65 PolG
2. Verfahren:
   a) Formfreie Androhung des Zwangsmittels unmittelbarer Zwang (§§ 63 II, 66 II PolG, soweit nicht nach 66 IV PolG iVm § 21 LVwVG entbehrlich) = VA
   b) Festsetzung des Zwangsmittels unmittelbarer Zwang (folgt aus Verhältnismäßigkeitsgrundsatz, sofern nicht § 21 LVwVG analog entbehrlich) = VA
3. Form: Ausführung der Ersatzvornahme als Realakt formfrei

III. Materielle Rechtmäßigkeit

1. Allgemeine Vollstreckungsvoraussetzungen (§§ 63 II, 64 IV PolG iVm § 2 LVwVG)
   a) Ge- oder Verbots-VA (Grundverfügung, § 2 iVm § 1 I S. 1 LVwVG)
   b) Vollstreckbarkeit der Grundverfügung, d.h.
   entweder: Unanfechtbarkeit der Grundverfügung (§§ 63 II, 66 IV PolG iVm § 2 Nr. 1 LVwVG, Ausnahme: §§ 63 II, 66 IV PolG iVm § 21 LVwVG)
   oder: Entfallen der aufschiebenden Wirkung eines Rechtsbehelfs gegen die Grundverfügung (§§ 63 II, 66 IV PolG iVm § 2 Nr. 2 LVwVG iVm § 80 II VwGO)
   c) str. Rechtmäßigkeitsanforderungen der Grundverfügung für Vollstreckung (sog. Rechtmäßigkeitszusammenhang zwischen Grundverfügung und Vollstreckungsmaßnahme)
   d) Kein Vollstreckungshindernis (§ 66 III PolG)
   e) Rechtmäßiger Vollstreckungsadressat (ggf. Rechtsnachfolger des Adressats der GV, § 66 IV PolG iVm § 3 LVwVG)
2. Besondere Vollstreckungsvoraussetzungen
   a) Subsidiarität des unmittelbaren Zwangs (§ 66 I 1, 2, 4 PolG)
   b) Besondere Voraussetzungen bei Schusswaffengebrauch (§§ 63 II, 67f. PolG)
3. Ermessensfehlerfreie Vollstreckung
   a) Entschließungsermessen
   b) Auswahlermessen
   aa) Fehlerfreie Auswahl des Mittels uZ (insbes. Verhältnismäßigkeit, s. auch § 66 I 3 PolG)
   bb) Fehlerfreie Auswahl des Adressaten

Question 3

Rechtmäßigkeit eines Kostenbescheides betreffend die Kosten eines unmittelbaren Zwangs

Answer 3

I. EGL § 66 IV PolG iVm § 31 I, II, IV, VI LVwVG, §§ 7,8 LVwVGKO
(Auslegung: Norm ist Anspruchsgrundlage für Kostenerstattungsanspruch und EGL für dessen Geltendmachung durch VA)

II. Formelle Rechtmäßigkeit

1. Zuständigkeit: Vollstreckungsbehörde (§ 66 IV PolG iVm § 31 VI 1 und § 4 I LVwVG)
2. Verfahren (soweit keine spezialgesetzlichen Normen: §§ 10 ff., zB § 28 II Nr. 5 LVwVfG)
3. Form (§ 37 II LVwVfG)

III. Materielle Rechtmäßigkeit

1. TB
   a) Amtshandlung nach diesem Gesetz (§ 31 I LVwVG)
   aa) Systematische Auslegung: auch für unmittelbaren Zwang aus § 66 IV PolG
   bb) Rechtmäßigkeit der Amthandlung unmittelbarer Zwang (Inzidentprüfung)
   b) Kostenschuldner: der Pflichtige (§ 66 IV PolG iVm § 31 II LVwVG, Auslegung: Adressat der Grundverfügung)
   c) Erstattungsfähigkeit der Kosten (§ 66 IV PolG iVm § 31 IV LVwVG iVm §§ 7, 8 LVwVGKO
2. Rechtsfolge: Pflicht zur Kostenerhebung (gebundene Entscheidung, dh kein Ermessen), arg. Wortlaut § 31 LVwVG; bei mehreren Pflichtigen gilt ergänzend § 9 LVwVGKO

Question 4

Rechtmäßigkeit eines Kostenbescheids nach Ersatzvornahme

Answer 4

A. EGL: § 63 I PolG iVm §§ 25, 31 I, II, IV, VI LVwVG, §§ 6, 8 LVwVGKO
- Abgrenzung zwischen Ersatzvornahme und unmittelbare Ausführung anhand des Vorliegens eines VA (dann gestrecktes Verfahren) - unmittelbare Ausführung (§ 8 PolG) nur bei direktem Verstoß gegen (§ 12) StVO

B. Rechtsfehlerfreie Anwendung

I. VA-Befugnis

• Selbsttitulierung der Verw erfordert VA (Kostenermächtigung ist Belastung an sich)
• Genügt, wenn nach allgemeinen Auslegungsregeln klar ist, dass die Verw einseitig hoheitlich Kosten auferlegen darf
• § 31 VI LVwVG verweist auf Festsetzungsbefugnis (§ 4 LGebG)

II. Formelle Rechtmäßigkeit

1. Zuständigkeit: Vollstreckungsbehörde (§ 63 I PolG iVm § 31 VI 1 und § 4 I,II LVwVG)
2. Verfahren (soweit keine spezialgesetzlichen Normen: §§ 10 ff., zB § 28 II Nr. 5 LVwVfG)
3. Form (§ 37 II LVwVfG)

III. Materielle Rechtmäßigkeit

1. TB
   a) Amtshandlung nach diesem Gesetz (§ 31 I LVwVG)
   aa) Systematische Auslegung: auch für Ersatzvornahme aus § 63 I PolG
   bb) Rechtmäßigkeit der Amthandlung Ersatzvornahme (Inzidentprüfung)
   b) Kostenschuldner: der Pflichtige (§ 63 I PolG iVm § 31 II LVwVG, Auslegung: Adressat der Grundverfügung)
   c) Erstattungsfähigkeit der Kosten (§ 63 I PolG iVm § 31 III, IV LVwVG iVm §§ 6, 8 LVwVGKO
   aa) bei Selbstvornahme durch Polizei (§ 6 I, II § 8 LVwVGKO)
   bb) Bei Fremdvornahme (bspw. durch Abschleppunternehmer) (§ 6 III, § 8, insb. § 8 I Nr. 8 LVwVGKO)
2. Rechtsfolge: Pflicht zur Kostenerhebung (gebundene Entscheidung, dh kein Ermessen), arg. Wortlaut § 31 LVwVG; bei mehreren Pflichtigen gilt ergänzend § 9 LVwVGKO

Question 5

Grundsätze: Haftung der Polizei

Answer 5

1. Für ein rechtmäßiges Handeln der Polizei kann nur ein Nichtstörer Ersatz beanspruchen
2. Rechtswidriges Handeln der Polizei kann einen Entschädigungsanspruch jedes Geschädigten auslösen
3. Rechtswidrig-schuldhaftes Handeln der Polizei kann einen Schadensersatzanspruch jedes Geschädigten begründen
4. Neben den auf Geld gerichteten Ersatzansprüchen steht der ÖffRliche Folgenbeseitigungsanspruch

Question 6

P: Übertragbarkeit polizeirechtlicher Figuren ins Versammlungsrecht (Zweckveranlasser, Nichtstörer-Inanspruchnahme)

Answer 6

• Grds: Höhere Voraussetzung aufgrund der großen Bedeutung von Art. 5 und Art. 8 GG
• Zweckveranlasser: stark umstritten
  con: Bedeutung des Art. 8 gerade auch zur Ermöglichung des geistigen Meinungskampfs
  pro (Rspr.): anerkannt zumindest in den Fällen, in denen die Gefahr subjektiv prioritär bezweckt wird bzw. notwendig/zwangsläufig herbeigeführt wird
• Nichtstörer: nur wenn eine gegenwärtige Gefahr für wichtige RG besteht und es der Polizei unmöglich ist, die Gefahr durch Inanspruchnahme des Störers oder durch eigene Mittel abzuwehren (hohe Anforderungen an Polizei: muss genügend Kräfte bereit halten, um bspw. Gegendemonstrationen einzudämmen)

Question 7

Versammlung und Versammlungsbegriffe

Answer 7

• nach Art. 8 I GG: grds. jedes Zusammenkommen mehrerer Menschen zu einem gemeinsamen Zweck
• > weiter Versammlungsbegriff: jeder Zweck
  pro: offener Wortlaut
• > enger Versammlungsbegriff: gemeinsame Meinungsbildung muss bezweckt sein
• > engster Versammlungsbegriff: gemeinsame Meinungsbildung zu öffentlicher Angelegenheit muss bezweckt sein (BVerfG)
  pro: historisch sollen gerade Veranstaltung mit für die Staatsgewalt “gefährlicher” Zielsetzung vor dieser besonders geschützt sein
• > Brokdorf-Formel: garantiert ist Selbstbestimmungsrecht über Ort, Zeitpunkt, Art und Inhalt der Veranstaltung
• nach VersG: grds. als Konkretisierung im Lichte des Art. 8 GG zu bestimmen - aber Unterschiede:
  1. Keine Beschränkung des Berechtigtenkreises (auch Nicht-Deutsche)
  2. Keine SB-Restriktionen
  3. VersG betrifft aber nur öffentliche Versammlungen
• Jedenfalls:
  (-) rein oder weit überwiegend kommerzielle Veranstaltungen, bloße Spaßveranstaltungen
  (+) Spontanversammlung
  (-) Ansammlung von Personen, die bloß bezwecken soll, eine andere Versammlung zu verhindern
• Öffentliche V: V, zu der jedermann Zutritt hat

Question 8

P: Reichweite der Polizeifestigkeit des Versammlungsrechts

Answer 8

• Kein Eingriff aufgrund einer polizeilichen Ermächtigung möglich, soweit ein unmittelbarer Eingriff in die Versammlung selbst vorliegt
• > versammlungsspezifische präventive Maßnahmen gegen eine schon oder noch bestehende öffentliche Versammlung nur auf Grundlage des Versammlungsrechts
  pro: Wille des Gesetzgebers, der abschließende Regelung treffen wollte
• > bspw. versammlungsspezifische Gefahr (-) bei bauordnungsrechtlichen Gefahrenabwehrmaßnahmen
• Mangels Sondervorschriften: Vollstreckung erfolgt nach PolR
• Telos des Versammlungsrechts: keine Polizeifestigkeit besteht gegen Störungen im Umfeld einer Versammlung oder nach Beendigung derselben (vor Versammlung: Ausdehnung des Schutzbereichs zur Vorbereitung der Versammlung - Versammlungsermöglichung)
• > hM: allgemeines PolR, aber strengerer Prüfungsmaßstab
  con: PolG zitiert Art. 8 nicht (-> dagegen con: solange nicht der Kernbereich der Versammlungsfreiheit betroffen ist und Maßnahmen dem Schutz der Versammlung dienen, BVerwG)
• > aA: § 15 I VersG
  con: § 15 I bezieht sich nur auf Versammlung im Ganzen, nicht auf einzelne Personen

Question 9

Anspruch auf polizeiliches Einschreiten

Answer 9

• Verpflichtungsklage mit der AGL der jeweiligen EGL (Standardmaßnahme, PolGK), wenn zumindest auch subjektive Rechte des Einzelnen betroffen sind:
  1. Anspruch auf ermessensfehlerfreie Entscheidung über polizeiliches Einschreiten
  2. Ermessensreduktion des Entschließungsermessens auf Null: Anspruch auf Einschreiten
  3. Ermessensreduktion des Auswahlermessens auf Null: Anspruch auf konkrete Polizeimaßnahme
• > bspw. Eigentümer nach Ablauf der Höchstdauer der Beschlagnahme (§ 33 IV 2 PolG) gem. § 3 iVm § 1 PolG iVm ÖffRlichem FBA

Question 10

Verwaltungsvollstreckung: Rechtmäßigkeitsanforderungen der Grundverfügung für Vollstreckung (sog. Rechtmäßigkeitszusammenhang zwischen Grundverfügung und Vollstreckungsmaßnahme)

Answer 10

1. Grundverfügung darf nicht nichtig sein
   pro: gem. § 43 III LVwVfG rechtlich nicht existent, keine Vollstreckung möglich
2. Bei bestandskräftiger GV (§ 2 Nr. 1 LVwVG): auf die Frage der Rm kommt es nicht an (hM)
3. Bei nicht bestandskräftiger GV (§ 2 Nr. 2 LVwVG)
   - > eA: GV muss rechtmäßig sein
   pro: Art. 20 III GG - durch Vollstreckung einer rw GV werde die Rw noch vertieft (früher hM)
   - > aA: GV muss nur wirksam sein; Rm nicht erforderlich
   pro: Rm ist in einem eigenen Verwaltungsverfahren zu klären (hM)
   pro: Effizienz der Verwaltung
   - > wA: differenziert zwischen Bestandskraft (Rm irrelevant) und Vollstreckung nach § 80 II (Rm relevant)
   pro: im Falle des § 80 II ist VA gerichtlich noch überprüfbar

=> iE: könnte dahinstehen, wenn GV rechtmäßig wäre (Schoch: GV in diesen SV immer rm)

Question 11

P: EGL für Minusmaßnahmen im VersG

Answer 11

• hM: keine abschließende Regelung durch VersG - Minusmaßnahmen sind unter den Voraussetzungen des § 15 III nach den Rechtsfolgen des allgemeinen PolR möglich
  pro: vor Versammlung: “Auflagen”, während der Versammlung nur Auflösung -> Art. 8 und Art. 20 III gebieten jedoch, dass auch während der Versammlung zu milderen Maßnahmen gegriffen werden kann (Erst-Recht-Schluss)
• aA: EGL im § 15 I
  pro: Wortlaut beschränkt Maßnahmen nicht auf vor der Versammlung
• > dagegen con: dann könnte auch das “Verbot” aus § 15 I als “Verbot während der Versammlung”, also als Auflösung gelesen werden, was jedoch § 15 III überflüssig machen würden -> Systematik spricht daher für zeitliche Differenzierung
• wA: allgemeines PolR
  con: wegen grds. Polizeifestigkeit des Versammlungsrechts sind andere EGL zuerst im VersG zu suchen
  con: allg PolR erfüllt Zitiergebot nicht, VersG (§ 20) schon

Question 12

P: Maßnahmen bei nicht öffentlichen Versammlungen

Answer 12

• eA: allgemeines PolR
  pro: VersG bezieht sich nur auf öffentliche Versammlungen, vgl. § 1 VersG
  con: nicht-öffentliche Versammlung idR weniger gefährlich als öffentliche Versammlung, jedoch dürften dann aufgrund des PolR leichter Maßnahmen gegen diese ergriffen werden
• aA (hM): VersG analog
  con: keine planwidrige Regelungslücke
• > dagegen con: keine Indizien für bewusste Nichtregelung, vielmehr: § 21 VersG, der öffentliche und nicht-öffentliche Versammlungen regelt, geht von einer Verbotsmöglichkeit von nicht-öffentlichen Versammlungen aus, ohne dass eine entsprechende Befugnis gegeben wäre
• > unbewusste Nichtregelung und damit Regelunglücke

Question 13

P: § 15 VersG: Öffentliche Ordnung als Anknüpfungspunkt für Versammlungsverbote

Answer 13

• BVerfG:
• > Öffentliche Ordnung als unbestimmter Rechtsbegriff dürfe nicht dazu genutzt werden, Versammlungsfreiheit in weitem Umfang einzuschränken (Brokdorf II)
• > Gefahr für öffentliche Ordnung kann sich nur aus Art und Weise der Durchführung der Versammlung ergeben
• -> wenn Bürger sich bedroht oder eingeschüchtert fühlen

Question 14

Aktuelle Rspr. zum Versammlungsrecht

Answer 14

1. Private haben Versammlung hinzunehmen, wenn sie Platz dem Publikumsverkehr geöffnet haben (Abwägung zwischen Eigentumsfreiheit und Versammlungsfreiheit)
2. Widmung für Versammlungsortswahl entscheidend, jedoch ist die konkrete Nutzungssituation - bspw. Öffnung für den kommunikativen Verkehr - zu beachten (Friedhof-Entscheidung)
3. Versammlungen zur Infrastruktur für Hauptversammlung nur als Versammlung, wenn es sich um notwendigen Bestandteil handelt (G20-Protestlager)
4. Auch Kamera-Monitor-Maßnahmen (keine Aufzeichnung) und Identitätsfeststellungen sind als Eingriffe zu bewerten, indem andere sich abgeschreckt fühlen könnten, an der Versammlung (weiter) teilzunehmen