Tema 5: La Libre Competencia

Question 1

Donde se reconocen las libertades de empresa y de iniciativa económica, en que ambito?

Answer 1

Son reconocidas constitucionalmente a los particulares y a los poderes públicos (art. 38 y art. 128.2)
en el ambito en el que se producen la colaboración y los intercambios entre los distintos agentes económicos

Question 2

Que concurre en una economía de libre mercado?

Answer 2

Varios agentes económicos que dan lugar a competencia entre ellos ya que ofrecen prestaciones funcionalmente equivalentes dirigidas a satisfacer las mismas necesidades

Question 3

La competencia ha de estar basada en

Answer 3

La competencia es la lucha entre los agentes económicos, lucha basada en la eficiencia o méritos de las prestaciones
“Competition of merits”

Question 4

Competencia economica como bien juridico

Answer 4

Es un bien que debe ser protegido y promovido por el poder publico, a través del derecho por las ventajas que se derivan

Question 5

Ventajas derivadas de la libre competencia (3)

Answer 5

1. Disciplina de la actuación de las empresas/agentes economicos
2. Asignacion eficiente de los recursos productivos
3. Incrementa el bienestar de los consumidores (conduce a mejores productos en calidad-precio)

Question 6

Como se determina el ordenamiento juridico aplicable?

Answer 6

El que resulte competente en atención al mercado territorialmente afectado - en el que se produzcan o puedan llegar a producirse los efectos anticompetitivos
DOCTRINA DE LOS EFECTOS

Question 7

Teoria o sistema de la doble barrera

Answer 7

En el caso de los miembros de la UE, el mercado nacional se ve integrado al mercado interior comun europeo que se basa también en la LC , consecuencia => ante cada supuesto con relevancia anticompetitiva hay que comprobar si ademas de relevancia nacional posee dimensión comunitaria. Se aplicaría también con caracter cumulativo el derecho comunitario de la competencia

Question 8

Colision entre derecho nacional y el comunitario sobre las ententes

Answer 8

i. Una entente no podra ser sancionada ni prohibida por un OJ nacional si el comunitario no considera que se califique como anticompetitiva
ii. Ante conductas empresariales anticompetitivas, el OJ nacional puede sancionar aun de no estar prohibidas en el comunitario

Question 9

Históricamente: Interpretación y aplicación del derecho de la LC

Answer 9

Se pasa de un formalismo estricto -las prohibiciones generales absolutas = per se rule- a prohibiciones o autorizaciones ajustadas caso por caso = rule of reason por medio del análisis económico de expertos de los efectos anticompetitivos de conductas

Question 10

Que es empresa en el DLC?

Answer 10

Cualquier entidad que desarrolle en el mercado con autonomía decisoria una actividad económica
La empresa como empresario - perfil juridico subjetivo
Se define en la LDC = cualquier persona o entidad que ejerza una actividad económica, con independencia del estatuto juridico de dicha entidad y de su modo de financiación

Question 11

Diferencia entre derecho mercantil - derecho de la competencia

Answer 11

Sujetos que se consideran empresarios en el DM no la tienen en el DC por falta de autonomía decisoria (colaboradores estables que responden a su principal; sociedades filiales)

Question 12

Sociedad filial

Answer 12

Sociedades externas sometidas a la dirección económica de una sociedad matriz; el derecho de la competencia las entiende como una unidad económica o de decision

• no forman entendes colusorias
• pueden abusar de posición dominante

Question 13

Mercado relevante

Answer 13

Necesario para identificar sistematicamente las presiones competitivas a las que las empresas se pueden encontrar sometidas
Doble delimiticacion: mercado del producto y mercado geográfico ( a veces mercado temporal)

Question 14

Mercado del producto

Answer 14

Mercado al que pertenece la prestación ofertada - del mercado del que se entiende que forman parte la totalidad de los productos o servicios que los consumidores consideran intercambiables o sustituibles en razón de:

• características
• precio
• uso

Question 15

Mercado geografico

Answer 15

Ambito espacial de actuación de esa empresa
Se define como la zona en la que las condiciones objetivas de competencia del producto o servicio ofertado sean suficientemente similares u homogéneas para todos los agentes económicos que en ella actúen

Question 16

Mercado temporal

Answer 16

Necesario en algunas ocasiones - en la medida que las empresas de que se trate pueden verse sometidas a presiones competitivas distintas en diferentes periodos de tiempo

Question 17

Tipos de presiones competitivas principales (2)

Answer 17

• Las que provienen de los clientes = sustituibilidad de la demanda
• > criterios de la elasticidad de la demanda; precios competitivos
• las derivadas de las empresas = sustituibilidad de la oferta
  en cuanto hayan proveedores que puedan pasar a corto plazo a fabricar o comercializar productos o servicios de referencia sin incurrir en costes o riesgos adicionales significativos

Question 18

El poder de mercado

Answer 18

La capacidad de la empresa para fijar los precios de las propias prestaciones por encima del coste marginal de un modo que resulte relevante. Este poder se asocia a la relevancia competitiva de la empresa.
Se atiende a la cuota de mercado relevante calculada por diversos indices, a la existencia de barreras de entrada, existencia de competencia potencial

Question 19

Naturaleza e intereses del derecho de defensa de la competencia

Answer 19

Naturaleza: mixta, publica y privada
Protege interes publico: la competencia en si misma
Protege interes privado/particular: competidores y clientes de los que realizan los ilícitos
Se integra por normas administrativas y sancionadoras que pueden ser de aplicación publica o aplicación privada del d de la competencia

Question 20

Fuentes del derecho comunitario

Answer 20

Primarias: las reglas fundamentales en materia de ententes colusorias, abuso de posición dominante y ayudas publicas (101-109 TFUE)
Derivado: reglamentos, comunicaciones del Consejo o de la Comision de la UE que desarrollan esos supuestos

Question 21

Aplicación publica del derecho comunitario (3)

Answer 21

1. La Comision Europea, actua por medio de decisiones (recurribles ante el TG/TH de la UE) y comunicaciones con directrices
2. Autoridades nacionales de los EM competentes en la materia - La Comision Nacional de los Mercados y la Competencia
3. TJ de la UE: resolver cuestiones prejudiciales de instancias nacionales ante dudas sobre la aplicación + recursos recurridos de decisiones de la CE

Question 22

Application privada del derecho comunitario

Answer 22

Los tribunals nacionales de los EM

España: en primera instancia ante juzgados de lo mercantil, con posible intervención amicus curiae de la CE

Question 23

Instancias aplicativas del DC Español

Answer 23

Aplicación pública: se encomienda al CNMC (Presidente + 10 consejeros + 4 direcciones de instrucción)
-> La Dirección de Competencia encargada de la vigilancia del mercado y de la instrucción de las sanciones **excepcion a CCAA
Emite resoluciones judicialmente recurribles ante la sala de lo contencioso-administrativo de las Audiencia Nacional o el TSJ de las CCAA

Aplicación privada: de reclamaciones contractuales o extracontractuales responde en primera instancia juzgado de lo mercantil

Question 24

Requisitos de una entente restrictiva

Answer 24

1. Entendimiento entre empresas
2. Que el entendimiento posea relieve anticompetitivo de caracter sensible, apreciable o significativo
3. que tenga dimensión territorial comunitaria o nacional
   TFUE y LDC

Question 25

Tipos de ententes

Answer 25

Concordancia de voluntades que puede tener origen en:

i. Un acuerdo entre varias empresas, sin que sea relevante su denominación, forma, naturaleza o caracter “un gentlemen agreement”
ii. Una decision de una asociación de empresas sin relevancia de la personalidad juridica que tengan o si sus decisiones son vinculantes
iii. Convergencia de comportamientos que resulta inexplicable o ilógico por la evolución del mercado
iv. practica conscientemente paralela - animo anticompetitivo

Question 26

La entente tiene relieve anticompetitivo por (2)

Answer 26

A. por su objeto: por estructura o naturaleza- se prohiben per se, no hay necesidad de probar en el caso concreto su efecto sobre la competencia
ex. carteles -ententes horizontales

B. por su efecto: por resultados/consecuencias fácticas - existe la necesidad de probar por un effects based system la incidencia
ententes verticales. precios de reventa de los distribuidores

Question 27

Listado del 101.1 TFUE y 1.1 LDC

Answer 27

es meramente ejemplificativo,

Question 28

Acuerdos de minimis

Answer 28

La entente ha de afectar de modo importante o significativo
–> el juez no se ocupa de cosas insignificantes
La CEu establece umbrales como safe harbors que se han de superar para poder incoar algún procedimiento
-horizontales: 10%
- verticales 15%
acuerdos paralelos 5% y luego un 30%

Question 29

Dimension territorial de la entente

Answer 29

Determina el ordenamiento juridico aplicable en defensa de la libre competencia, según la doctrina de los efectos

Question 30

Competencia para constatar y poner fin a ententes ilícitas de dimensión comunitaria –> atendiendo al criterio de la autoridad mejor situada

Answer 30

-cuando sea la CEu: ordena el cese de la infracción, adoptar medidas cautelares, aceptar compromisos e imponer multas sancionadoras de 1-10% del volumen de negocios del año anterior o multas coercitivas de un 5% del volumen diario para cumplir la decisión (multas calculados según Directrices 2006)
- cuando sea la autoridad nacional: CNMC: ordena el cese , adopta medidas cautelares, acepta compromisos, impone multas sancionadoras y o coercitivas
todas estas son recurribles (TG de la UE o Audiencia Nacional)

Question 31

Programa de clemencia

Answer 31

Recomprensar a las empresas que denuncien carteles en los que hayan participado, mediante dispensa del pago o reducción del importe de las multas que se les hubieran impuesto

• si es la primera en aportar elementos de prueba, se le dispensa el pago
• a las siguientes se les aplica un: 30-50%, un 20-30% o hasta un 20%

Question 32

Sanciones especiales para ententes de dimensión española

Answer 32

Se tratan de multas sancionadoras no solo a las empresas participes (Suma pecuniaria del 5% en ententes horizontales y 10% en verticales) y ademas a sus representantes legales y miembros de los órganos de decision de las empresas (max de 60.000 a cada uno)
+ multas coercitivas de hasta 12.000 diarios
+ politica de clemencia similar a la UE

Question 33

Consecuencia de la infracción de la prohibición

Answer 33

Nulidad de pleno derecho de la entente= nulidad automática sin requerir previa resolución judicial
Nulidad erga omnes y ex tunc (en principio parcial solo a las clausulas afectadas)

Question 34

Plazo del demandante para ejercitar la acción indemnizatoria

Answer 34

5 años

Question 35

Excepciones a la restricción de ententes

Answer 35

1. Contemplado por el 101.3 TFUE, supuesto de excepción individualizado al caso concreto mediando la concurrencia de 4 condiciones -2 positivas y 2 negativas
   Excencion tomatica que requiere un autoexamen, no necesitan de la autorización
2. Excepcion por reglamentos de excepción por categorías

Question 36

Requisitos para el abuso de posición dominante

Answer 36

1. Ostentación por una o varias empresas de posición dominante en un mercado relevante
2. el abuso por la empresa(s) correspondientes de su posición dominante en dicho mercado
3. la dimension territorial comunitaria o estatal de dicho abuso

Question 37

Que es la posición dominante?

Answer 37

Se define por medio de jurisprudencia (TJUE): es una situación de fuerza económica que permite a la empresa que la disfruta impedir u obstaculizar el mantenimiento de una competencia efectiva en el mercado de referencia, al darle la posibilidad de actuar en el con independencia frente a sus competidores, proveedores y clientes

Question 38

Determinar la posición dominante

Answer 38

Atender a la estructura del mercado de referencia y la situación competitiva existente en el a luz de particulares cuotas de mercado
cuotas superiores al 40% o existencia de barreras de entrada, etc

Question 39

Que es el abuso de la posición dominante + sus 3 elementos

Answer 39

TJUE: cuando la empresa que posee la PD recurre a medios/modos de actuación en el mercado diferentes de los que rigen la competencia normal basada en eficiencia/merito

1. Poder de mercado
2. Comportamiento independiente
3. Deterioro de la competencia efectiva

Question 40

La especial responsabilidad

Answer 40

Evitar la distorsion de la competencia por adoptar comportamientos que la lleven a reforzar su posición o debilitar a los demás (aunque no este prohibida para demás competidoras)
Se les prohibe obtener ventajas que no hubieran podido darse si no tuvieran esa posición

Question 41

Conductas abusivas (2 tipos)

Answer 41

a. Abusos de explotación: provocan un perjuicio directo a los clientes y/o proveedores (precios excesivos, limitaciones de la producción, discriminacion entre clientes)
b. Abusos de exclusión: perjudican al impedir la entrada de nuevos competidores, a eliminar del mercado a los existentes o imposibilitarles su expansión

Question 42

Calificacion, regla general y consecuencias

Answer 42

Prohibida el abuso de PD en dº comunitario y nacional
Comunitario: prohibicion de carácter absoluto y automático, no admite excepciones y alcanza el abuso ex lege
Da lugar a consecuencias jurídicas publicas y privadas atendiendo al criterio de autoridad mejor situada; puede ser la CEu o la CNMC en los mismos términos que la competencia ilícita
Privado: juzgados de lo mercantil

Question 43

Concentraciones empresariales

Answer 43

Todo cambio estable o duradero en la estructura de control de la totalidad o parte de una o varias empresas como consecuencia de ciertas operaciones económico- jurídicas

Question 44

Que es el “control”

Answer 44

La posibilidad de ejercer una influencia decisiva sobre la empresa afectada o participante en la concentración: de determinar o de vetar decisiones estratégicas

Question 45

Que es “cambio estable o duradero de control”?

Answer 45

Una modificación estructural de caracter permanente como una fusion, adquisicion de activos, cuotas acciones o participaciones representativas en el capital de una empresa que otorgue el control sobre esta, joint venture

Question 46

La operación de control…

Answer 46

ha de ser objeto de control previo por la CEu (que tiene competencia exclusiva) conforme al principio de ventanilla unica -one stop shop