Fuentes del Derecho Flashcards

1
Q

¿Qué son la fuentes formales del derecho?

A

Fuentes formales: Normas manifestadas de modo concreto en una fórmula (ley y costumbre).

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2
Q

¿Qué son las fuentes materiales del derecho?

A

Fuentes materiales: Manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas sino que aportan elementos para su cabal conocimiento, interpretación y aplicación, radicando su valor en el contenido material aportado más que en la forma (doctrina y jurisprudencia).

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3
Q

¿Qué es la ley?

A

Planiol la definió como una regla social obligatoria, establecida en forma permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza.
El CC la define en el Art. 1. “La ley es una declaración de voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda prohíbe o permite”. Esta definición se critica por razones de forma (pareciera que manda, prohíbe o permite por estar manifestada conforme a la Constitución) y de fondo (no hace referencia a ciertos principios de justicia).

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4
Q

¿Qué tipo de leyes encontramos?

A

− Constitución Política
− Leyes Interpretativas de la Constitución: Requieren 3/5 de los parlamentarios en ejercicio y control preventivo del TC.
− Leyes Orgánicas Constitucionales: Requieren 4/7 de los parlamentarios en ejercicio y control preventivo del TC.
− Leyes de Quórum Calificado: Requieren mayoría absoluta de los parlamentarios en ejercicio.
− Leyes corrientes u ordinarias: Demás materias de ley.
− Leyes de base: Fijan las bases del ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad reglamentaria complemente.
− Decreto con Fuerza de Ley: Decretos que por expresa autorización de una ley, dicta el Presidente sobre materias que según la CPR son propias de la ley.
− Reglamentos: Reglas obligatorias, más o menos generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.

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5
Q

Clasificación de las leyes

A

En virtud del Artículo 1 pueden distinguirse entre:
− Normas imperativas: Manda a hacer algo imponiendo una acción, u ordena el cumplimiento de ciertos requisitos o formalidades. Su sanción será normalmente la nulidad absoluta o relativa.
− Normas prohibitivas: Mandan a no hacer algo de forma absoluta. Su sanción será normalmente la nulidad absoluta en virtud de los Arts. 10, 1466 y 1682.
− Normas permisivas: Permiten a una persona hacer o no hacer algo. Su sanción (para el tercero que la impida) será normalmente la responsabilidad.

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6
Q

¿Qué ocurre con la autoridad de ley?

A

En derecho privado se permite hacer todo lo que no está prohibido por la ley. La autoridad de la ley se basa en la presunción de su conocimiento: desde la fecha de su publicación la ley se entiende conocida por todos y es obligatoria (Art. 7) y nadie puede alegar ignorancia de la ley (Art. 8).

El error de derecho no es relevante en materia civil, salvo en casos muy excepcionales (como el matrimonio putativo, en que un error excusable puede tener consecuencias jurídicas).

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7
Q

¿Qué es la vigencia de ley?

A

La ley rige generalmente rige desde su promulgación (dar existencia a la ley y fijar su texto, mediante la dictación del decreto promulgatorio por el Presidente) y publicación (dar a conocer la ley, mediante la inserción en el Diario Oficial). Si su entrada en vigencia tiene fecha posterior a su publicación el periodo intermedio se denomina vacancia legal.

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8
Q

¿Cuándo la ley pierde vigencia?

A

− Extrínsecas: Por derogación, que es la supresión de la fuerza obligatoria de una disposición legal, ya sea por su reemplazo o eliminación. Puede ser:
o Expresa: Debe individualizarse la ley antigua.
o Tácita
o Orgánica: La nueva ley regula toda la materia regulada por una o más leyes precedentes.
o Por retruque: Cuando se deroga la ley referida, se genera discusión sobre los efectos de la ley referencial.
− Intrínsecas: Las causas de término están contenidas en la misma ley:
o Plazo o condición.
o Realización del fin de la ley.
o Desaparecimiento de la institución jurídica que le servía de base.

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9
Q

¿Qué es el desuso de una ley?

A

No aplicación de una ley, cuando la conciencia colectiva la estima inadecuada, mala o superada.

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10
Q

¿Qué es la interpretación de la ley?

A

Conjunto de operaciones destinadas a fijar el verdadero sentido y alcance de una norma legal.

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11
Q

Tipos de interpretación de ley

A

− Doctrinal: La realizan los jurisconsultos y abogados. Hay diversos métodos: exégesis, libre investigación científica, escuela histórica del derecho, escuela del derecho libre, doctrina teleológica, entre otras.
− Por vía de autoridad
o Legal: También se denomina interpretación auténtica, tiene fuerza obligatoria general (Art. 3). Se hace mediante las leyes interpretativas (Art. 9 (2)) que se limitan a declarar el sentido de otras leyes, tiene efectos retroactivos porque alcanza situaciones surgidas antes de su promulgación, pero con dos limitaciones:
• No puede transgredir garantías constitucionales.
• No puede afectar los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas.
o Judicial: La realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento. Debe considerar los siguientes elementos de interpretación:
• Elemento gramatical: Art. 19 (1) (tenor literal); Art. 20 (sentido natural y obvio y definiciones del legislador); Art. 21 (palabras técnicas de ciencia o arte).
• Elemento histórico: Art. 19 (2) (historia fidedigna, para fijar su espíritu).
• Elemento lógico: Art. 19 (2) (acudir al espíritu manifestado en la misma ley) y Art. 22 (1) (contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido).
• Elemento sistemático: Art. 22 (2) (pasajes oscuros pueden ser ilustrados por otras leyes, especialmente del mismo asunto).
• Espíritu general de la legislación y equidad natural: Art. 24.
• Otras reglas:
➢ Aplicación preferente de disposiciones especiales (Art. 4)
➢ Lo favorable u odioso de una disposición no se toma en cuenta para ampliar o restringir su interpretación.
o Administrativa: La interpretación que haga un funcionario administrativo es obligatoria para sus subordinados.

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12
Q

Aforismos

A

− A generale sensu: Donde la ley no distingue, no es lícito al intérprete distinguir.
− A fortiori:
o A maiore ad minus: Quien puede lo más, puede lo menos.
o A maiore ad maius: A quien le está prohibido lo menos, le está prohibido lo más.
− A contrario sensu: Incluida una cosa se entienden excluidas las demás.
− A pari: Donde existe la misma razón debe existir la misma disposición.

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13
Q

¿Qué pasa con los efectos de la ley en el tiempo?

A

El Art. 9 establece el principio de la irretroactividad de la ley, pero dicho precepto no tiene rango constitucional y por tanto no obliga al legislador sino sólo al juez.

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14
Q

¿Cuáles son los límites de los efectos de la ley en el tiempo?

A

Legislador tiene dos límites:
− Materia penal: Ley no puede ser retroactiva cuando es desfavorable al imputado o condenado (ppio prorreo)
− Materia civil: Deben respetarse las garantías constitucionales, en especial el derecho de propiedad.

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15
Q

Explicar teorías del efecto retroactivo de la ley

A

− Teoría clásica de los derechos adquiridos y las meras expectativas: Ley es retroactiva sólo cuando lesiona derechos adquiridos (los que ya han ingresado al patrimonio), no cuando afecta meras expectativas. La LERL la recoge en el Art. 7 (“las meras expectativas no forman derecho”).
− Teoría moderna de Roubier: Considera los tres momentos de toda situación jurídica: constitución, producción de efectos y extinción. Se recoge en materia de estado civil y capacidad (no se pierden los ya adquiridos, pero el ejercicio se rige por la ley nueva).

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16
Q

¿Cuál es la aplicación de la LERL?

A

LERL: Se aplica cuando no existan disposiciones transitorias. Art. 22 “En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración”. Se exceptúan las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos y las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado en ellos.

17
Q

¿Qué pasa con los efectos de la ley en cuanto a las personas?

A

Son chilenos los que la CPR declara tales, los demás son extranjeros (Art. 56), pero no se reconocen diferencias en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles (Art. 57).

Ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros (Art. 14 CC).

18
Q

¿Qué principios aplica el derecho internacional ante los efectos de la ley en el territorio?

A

El Derecho Internacional Privado sirve de herramienta para la resolución de conflictos de leyes y de jurisdicción.
− Principio de territorialidad: Cada Estado dicta leyes y las hace cumplir dentro de sus fronteras.
− Principio de extraterritorialidad: Las leyes acompañan a las personas fuera del territorio del país.

19
Q

¿Qué excepciones tenemos ante los principios de territorialidad y extraterritorialidad?

A

− Aplicación de la ley extranjera en Chile: En virtud del Art. 16 (2 y 3), los contratos otorgados válidamente en el extranjero son válidos en Chile. La sucesión se rige por la ley del domicilio en que se abre (Art. 955) que podrá ser el extranjero, aunque tiene dos limitaciones:
o Art. 16 (1): Bienes situados en Chile están regidos por las leyes chilenas.
o Art. 998: En la sucesión abintestato de un extranjero tendrán los chilenos a título de herencia o alimentos los mismos derechos que tendrían en la sucesión intestada de un chileno.
− Aplicación de la ley chilena en el extranjero: Art. 15. “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero: 1° En lo relativo al estado (civil) de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2° En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos”.

20
Q

¿Qué ocurre con los actos y la ley y sus efectos territoriales?

A

− Requisitos externos: Principio lex locus regit actum. La forma de los instrumentos públicos y privados se rige por la ley del país en que se otorgan (Arts. 16 y 17). Ello tiene algunas excepciones:
o Si ley chilena exige instrumento público, no tiene valor la escritura privada (Art. 18)
o Testamento otorgado en el extranjero solo tiene valor si ha sido realizado por escrito (Art. 1027).
− Requisitos internos: El país en que se otorgó el acto rige dichos requisitos, con la limitación del Art. 15 N°1 (actos que van a tener efectos en Chile).

21
Q

¿Qué es la costumbre?

A

Observancia constante y uniforme de una regla de conducta, realizada por la generalidad o gran mayoría de los miembros de una comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.

22
Q

Clasificación de la costumbre

A

− Según ley: La propia ley la llama a regir una materia.
− En ausencia de ley: Complementa el derecho escrito.
− Contra ley: Deja sin aplicación o infringe un precepto legal.

23
Q

¿Cuál es el valor de la costumbre?

A

En materia civil no constituye derecho, salvo en los casos en que la ley se remite a ella (Art. 2). Son pocas las disposiciones en que la ley lo hace (mandato, arrendamiento, Art. 1546, Art. 1563 sobre cláusulas usuales). Puede probarse por cualquier medio de prueba.

En materia comercial, la costumbre suple en silencio de la ley, además de que el CCom la define, indicando que debe ser uniforme, pública, generalmente ejecutada, en una determinada localidad y reiterada. Puede probarse por dos sentencias que hayan aseverado la existencia de la costumbre, o por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio.

24
Q

¿Qué es la doctrina?

A

Es una fuente material del derecho. Corresponde a las obras de autores.

25
Q

¿Qué es la jurisprudencia?

A

Serie o conjunto de fallos concordantes dictados por los tribunales de justicia en asuntos similares, los cuales permiten establecer determinados criterios. La regla general es que los fallos tienen efectos relativos (Art. 3), a diferencia del derecho inglés donde son obligatorios.

26
Q

Comparación ley y sentencia

A

Tiene en común con la ley que emana de un poder público, es obligatoria y su cumplimiento puede ser exigido por la fuerza pública, pero tiene de diferencias que emana del poder judicial, sirve intereses particulares, produce efectos relativos, nace a solicitud de parte, el juez no puede excusarse, generalmente se refiere a hechos ya ocurridos y juez no puede modificarla salvo casos excepcionales.

27
Q

Ejemplo en que la sentencia produce efectos erga omnes

A

Juicio de filiación.

28
Q

¿Qué son los principios generales del derecho?

A

Ideas fundamentales sobre la organización jurídica de una comunidad, emanadas de la conciencia social que cumplen función fundamentadora, interpretativa y supletoria del acto jurídico. Hay duda de si constituyen normas jurídicas, pero está claro que tienen potencialidad jurígena.

29
Q

¿Qué es la equidad natural?

A

Decisión se realiza sobre la idea de lo justo del juzgador en el caso concreto. Art. 24 ordena interpretar conforme a ella, y Art. 170 N°5 llama a resolver conflictos judiciales conforme a la equidad.

30
Q

¿Qué excepciones hay al art.57? (La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este código)

A
  1. inmunidad de jurisdicción a diplomáticos.
  2. Derechos políticos reservados a chilenos.
  3. Restricciones a extranjeros en adquisición de bienes raíces en zonas fronterizas.
  4. Actividades reservadas a chilenos ñ.
  5. Extranjeros transeúntes no pueden ser tutores o curadores, ni testigos en un testamento.
31
Q

¿Qué puede hacer el juez si no existe una norma precisa que resuelva la materia?

A

En base al principio de inexcusabilidad, el juez no puede excusarse de ejercer su autoridad ni por falta de ley, por lo tanto debe aplicar los principios de equidad, enunciándolos, fallando aunque haya un vacío en la ley, pero no en el derecho.

32
Q

¿Cuándo se entiende que un precepto es claro?

A

Alessandri señala que para que un precepto sea claro, no sólo debe estar redactado en términos que no provoquen dudas, sino que es necesario que no haya otro precepto que lo contradiga.

33
Q

Requisitos de la costumbre para tener jurídicamente el carácter de tal.

A
  1. Debe ser un uso social de carácter general.
  2. Debe ser uniforme.
  3. Debe ser constante.
  4. Debe tener cierta duración en el tiempo.
  5. Debe tener un sustrato jurídico.
34
Q

¿Cómo define el CCom a la costumbre?

A

Las costumbres mercantiles sin tales cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por el largo espacio de tiempo.

35
Q

Ejemplos de remisión de la costumbre

A

Uso de la cosa arrendada, reparaciones lo áticas, perdidos de pago de la renta, duración y termino del contrato de mandato.