Cap. II - Il diritto internazionale generale e le sue fonti

Question 1

Il diritto internazionale è espressione della Comunità Internazionale?

Answer 1

Sì, ma non solo. Oltre alla comunità delle nazioni c’è anche la società universale, rappresentata all’Onu spesso da Ong.

Question 2

Che differenza c’è tra diritto internazionale particolare e diritto internazionale generale?

Answer 2

Il diritto internazionale particolare è quello che si manifesta nel fenomeno pattizio, mentre quello generale nella consuetudine e nei principi generali di diritto.

Question 3

Chi sono i creatori e i destinatari del diritto internazionale?

Answer 3

Gli Stati

Question 4

Qual è la fonte principale delle norme nel diritto internazionale generale o comune?

Answer 4

Il consenso comune su regole di condotta spontaneamente seguite dalla Comunità internazionale

Question 5

In quante e quali forme si manifesta il diritto internazionale generale?

Answer 5

In due forme:

1) Consuetudine
2) Principi generali di diritto

Question 6

In quali elementi si può dividere la consuetudine?

Answer 6

In due elementi:

1) elemento oggettivo (o materiale)
2) elemento soggettivo (o psicologico)

Question 7

Cos’è l’elemento oggettivo della consuetudine?

Answer 7

L’uso, la ripetizione di un comportamento considerato a seconda dei casi doveroso, vietato o permesso.

Question 8

In quale caso è importante distinguere elemento oggettivo e soggettivo della consuetudine?

Answer 8

In caso di accertamento giudiziale

Question 9

Cosa contiene l’art. 38 dello Statuto della Corte internazionale di giustizia?

Answer 9

Le fonti e un minimo di procedura interpretativa

Question 10

Quali sono i criteri applicati dalla Cig nel corso dell’accertamento giudiziale delle norme internazionali?

Answer 10

Valuta se c’è la prassi, ma la prassi senza convinzione espressa dell’obbligo giuridico non è considerata vincolante quindi non è norma consuetudinaria.

Question 11

L’interprete della consuetudine internazionale quali fonti documentali deve consultare per stabilire la prassi consolidata (usus) e la concezione chiara del diritto (opinio juris et necessitatis)?

Answer 11

1) la corrispondenza diplomatica per verificare la prassi diplomatica
2) atti legislativi, amministrativi e altro soprattutto quelli che siano presenti in modo parallelo in più Stati
3) la diplomazia internazionale, per il moltiplicarsi delle Org. intern. E soprattutto dell’Onu

Question 12

Perché l’esistenza dell’Onu e delle O.I. accelera la formazione delle norme consuetudinarie internazionali?

Answer 12

La formazione della prassi internazionale richiedeva in genere diversi decenni per consolidarsi, perché partiva da accordi bilaterali fra più coppie di Stati, poi accordi multilaterali e quindi si poteva decidere e concludere la validità internazionale della norma. Adesso l’Onu e le altre O.I. favoriscono il passaggio diretto agli accordi multilaterali con una gran quantità di Stati fin dall’inizio accelerando notevolmente il processo di creazione di norme internazionali.

Question 13

Quanto pesa la giurisprudenza internazionale (i precedenti internazionali)?

Answer 13

Conta, ma non sono vincolanti.

Question 14

Che ruolo svolgono i trattati internazionali nell’interpretazione della consuetudine internazionale?

Answer 14

A volte i trattati internazionali sono la riaffermazione di prassi consolidate.
Altre volte servono a modifica del diritto preesistente, ma cmq vanno interpretati sempre alla luce dei due elementi della consuetudine.

Question 15

Quale caratteristica legata al passare del tempo e al mutamento è tipica del diritto consuetudinario?

Answer 15

Il fatto che è malleabile e si modifica più facilmente del diritto codificato.

Question 16

Il nuovo ordine mondiale dopo la fine della seconda è stato caratterizzato dall’entrata in scena di un’organizzazione mondiale molto famosa, quale?

Answer 16

L’Onu

Question 17

Cosa c’entra l’Onu con il diritto internazionale?

Answer 17

Essendo l’Organizzazione internazionale per eccellenza e in potenza un embrione di governo mondiale, tutti i codici giuridici legati a essa sono diritto internazionale.

Question 18

Che ruolo hanno svolto le Dichiarazioni universali nella codificazione del diritto internazionale?

Answer 18

Le dichiarazioni universali sono state una delle prime fonti ispiratrici che hanno portato alla creazione di un sistema giuridico che cerca di relazionarsi su scala mondiale, anche senza un vero e proprio ente legislatore e una popolazione di legislati.

Question 19

Quale elemento della consuetudine cambia per primo col tempo?

Answer 19

L’opinio, cioè il secondo elemento, l’elemento soggettivo o psicologico.

Question 20

Ne caso del diritto internazionale, cambia l’opinio di chi?

Answer 20

Della comunità internazionale.

Question 21

Come si chiama la condizione in cui ci si trova quando almeno uno Stato non è in accordo con l’opinio della maggioranza?

Answer 21

Contestazione

Question 22

Cos’è la contestazione collettiva?

Answer 22

La condizione in cui ci si trova quando la maggioranza degli Stati non è d’accordo con una norma e la vuole cambiare

Question 23

Come si definisce lo Stato che sia in contestazione rispetto a una norma fin dalla sua formulazione ma accettata dalla maggioranza degli Stati?

Answer 23

Obiettore persistente

Question 24

È sufficiente uno Stato obiettore persistente per mettere in dubbio la validità di una norma consuetudinaria?

Answer 24

No

Question 25

Come viene considerata la singola contestazione da parte di pochi Stati alla luce della norma consuetudinaria accettata dalla maggioranza?

Answer 25

Viene considerata come violazione della norma

Question 26

Perché bisogna considerare violazione la contestazione? Cosa c’entra con il consenso degli Stati?

Answer 26

Se non la consideriamo violazione, ciò significherebbe che gli Stati si sottopongono al diritto internazionale, in questo caso alla consuetudine, solo se lo vogliono. Non sarebbe diverso dal Diritto internazionale particolare

Question 27

Elenca alcune caratteristiche delle norme del diritto consuetudinario.

Answer 27

1) forma non scritta

2) inesistenza di un ente sovraordinato agli Stati che le determini e le faccia applicare

Question 28

Perché la codifica è una fase critica? Quali sono le sue implicazioni negative?

Answer 28

Nel momento in cui il diritto consuetudinario viene codificato non è più consuetudinario e ci si rifà al diritto internazionale particolare, cioè di natura pattizia. Questo implica la volontà degli Stati a sottostare volontariamente alle norme del diritto codificato. Non obbliga tutti indistintamente.

Question 29

Ulteriore problema delle norme codificate?

Answer 29

Sono meno elastiche ai mutamenti sociali e per cambiarle si sta molto tempo rispetto al diritto che cambia proprio al cambiare dei mutamenti sociali.

Question 30

Qual è l’organizzazione principale che si occupa della codificazione del diritto internazionale?

Answer 30

L’Onu

Question 31

Elenca alcune codificazioni di valore internazionale in epoca precedente all’Onu

Answer 31

Convenzione dell’Aia sul diritto bellico 1899 e 1907

Convenzione di Ginevra sul diritto internazionale comunitario 1949 e protocolli 1977

Question 32

Di cosa parla l’art. 13 dello Statuto delle N.U.?

Answer 32

Dice che l’Onu ha competenza di svolgere studi volti alla promozione della codificazione del diritto internazionale

Question 33

In quale articolo di che documento si parla del compito specifico dell’Onu quale organizzazione principale che si deve occupare della codificazione del diritto internazionale?

Answer 33

Nell’art. 13 dello Statuto delle N.U.

Question 34

Come si chiama l’organo delle N.U che si occupa della codificazione e quando è stato istituito?

Answer 34

Commissione del diritto internazionale (1947)

Question 35

Elenca alcune realizzazioni della Commissione del diritto internazionale dell’Onu

Answer 35

1) le 4 Convenzioni di Ginevra del 1958 sul diritto del mare (poi sostituite da quella di Montego Bay, stilata indipendentemente dalla commissione)
2) quelle sulle relazioni diplomatiche del 1961 e sulle relazioni consolari del 1963
3) quella sulle missioni speciali del 1969
4) quella sul diritto dei trattati del 1969, poi completata da quella del 1986 sul diritto dei trattati tra Stati e organizzazioni internazionali o tra O.I.
5) quella sulla successione degli Stati in materia di trattati del 1978

Question 36

Qual è la materia del documento su cui sta lavorando la commissione approvato in seconda lettura nel 2001?

Answer 36

Un documento su alcuni articoli in materia di responsabilità per fatti internazionalmente illeciti degli Stati.

Question 37

Se esiste un trattato che codifica una consuetudine del diritto internazionale generale, ciò significa che il diritto generale non vale più e prevale il trattato?

Answer 37

No, il diritto generale preesistente permane.

Question 38

Quali sono le possibilità di corrispondenza tra codificazione e diritto generale?

Answer 38

Ci sono 3 possibilità:

1) la codificazione non è una mera trascrizione e di una norma consuetudinaria
2) la codificazione propone la cristallizzazione del processo di formazione di una norma consuetudinaria ancora non perfezionato
3) la codificazione presenta alcune norme nuove, non presenti nel diritto preesistente, la cui codificazione e stipulazione porti al cambiamento e alla formazione di nuovo diritto internazionale generale

Question 39

In quale documento e articolo si trova l’esplicitazione del fatto che anche se non sottoscrivo un trattato che codifica diritto internazionale sono lo stesso tenuto a rispettare la norma del diritto internazionale?

Answer 39

Nella Convenzione di Vienna del 1969 sul diritto dei trattati all’art. 43.

Question 40

Dove sono state espresse chiaramente le tre tipologie di corrispondenza tra codificazione e diritto generale?

Answer 40

Nella sentenza del 1969 da parte della Cig a proposito del caso della Delimitazione della piattaforma continentale del Mare del Nord.

Question 41

Cos’è una Dichiarazione e che forza ha il suo vicolo?

Answer 41

La Dichiarazione si può paragonare a una dichiarazione d’intenti e non ha alcun vincolo sul piano giuridico.

Question 42

Perché vengono stilate dichiarazioni se non sono vincolanti?

Answer 42

Perché possono dare inizio a una discussione e dare origine a trattati e patti per renderle vincolanti. Per questo quasi ogni dichiarazione, che viene sottoscritta subito quasi da tutti, seguono protocolli vincolanti a distanza di decine d’anni che poi ci mettono altri decenni per essere sottoscritti da un buon numero di paesi.

Question 43

Quali sono le dichiarazioni più famose?

Answer 43

1) la Dichiarazione dei diritti dell’uomo (1948)
2) le dichiarazioni sull’uso dello spazio extra-atmosferico (1963)
3) le dichiarazioni sull’eliminazione delle discriminazioni razziali (1963)
4) le dichiarazioni sulle relazioni amichevoli e la collaborazione fra gli Stati (1970)
5) la Carta dei diritti e doveri economici degli Stati (1974)

Question 44

Perché le dichiarazioni dell’Onu non sono mai state considerate vincolanti?

Answer 44

Perché una buona maggioranza dell’assemblea si è sempre opposta a riconoscere l’Onu come ente sovraordinato agli Stati

Question 45

Qual è la novità degli accordi di codificazione e le dichiarazioni universali?

Answer 45

I primi sono frutto della prassi delle relazioni internazionali e le seconde della cosiddetta diplomazia multilaterale.
Ma entrambe sono considerati procedimenti “quasi legislativi”, elemento che non può essere ignorato anche se non ha la stessa valenza della consuetudine.

Question 46

Si parla di consuetudine anche quando i paesi coinvolti sono limitati o addirittura solo due?

Answer 46

Sì, ma consuetudine regionale o locale.

Question 47

Che differenza sostanziale c’è tra la consuetudine come diritto generale e la consuetudine locale o regionale?

Answer 47

La prima è obbligatoria per tutti, la seconda solo se i paesi coinvolti accettano di sottostarvi

Question 48

A quale altro tipo di accordo è somigliante la consuetudine regionale o locale?

Answer 48

Al tacito assenso.

Question 49

Si può contestare una norma consuetudinaria locale?

Answer 49

Sì

Question 50

Quando vengono sottoscritti dei patti come può subentrare la consuetudine e in particolare quella regionale o locale?

Answer 50

L’interpretazione di alcune norme del patto può essere di natura consuetudinaria ed è abbastanza comune che per socializzazione e vicinanza un insieme di Stati siano portati a sviluppare e applicare la stessa interpretazione consuetudinaria

Question 51

Oltre alla consuetudine qual è l’altro elemento in cui si suddivide il diritto internazionale generale?

Answer 51

I principi generali di diritto

Question 52

Ci sono due elementi che formano i principi di diritto? Se sì, quali?

Answer 52

1) I principi generali di diritto, cioè i caratteri fondamentali e le regole generali ricavate per via induttiva dalle regole espresse dal sistema
2) i principi generali di diritto riconosciuti dalle Nazioni civili

Question 53

Da dove è tratta la citazione “i principi generali di diritto riconosciuti dalle Nazioni civili” anche se non sono spiegati?

Answer 53

Dall’art. 38 n.1 lett. c dello Statuto della Cig

Question 54

Come vengono chiamati anche i principi generali di diritto del diritto internazionale generale?

Answer 54

principi costituzionali

Question 55

Che obiezione si può fare al termine “principi costituzionali”?

Answer 55

Non c’è gerarchia tra le norme consuetudinarie, sono solo alcuni principi ricavabili dal diritto generale e che condensano alcuni valori fondamentali. Come tutte le norme consuetudinarie non sono scritte.

Question 56

Quale prima suddivisione si può fare dei principi generali?

Answer 56

1) quelli che si occupano della disciplina degli aspetti formali fondamentali dell’ordinamento
2) quelli che attengono a soggetti e fonti
3) quelli che hanno carattere materiale, in quanto regolano direttamente le relazioni internazionali

Question 57

Fammi un esempio dei principi che si occupano della disciplina degli aspetti formali fondamentali dell’ordinamento

Answer 57

pacta sunt servanda: cioè il principio che attribuisce all’accordo dei soggetti l’idoneità a porre in essere norme giuridiche internazionali

Question 58

Fammi un esempio dei principi che attengono a soggetti e fonti

Answer 58

Sono sette:

1) uguaglianza sovrana degli Stati
2) autodeterminazione dei popoli
3) non-intervento negli affari interni o esterni di un altro Stato
4) divieto della minaccia o dell’uso della forza
5) obbligo alla soluzione pacifica delle controversie internazionali
6) obbligo degli Stati di cooperare reciprocamente, in conformità con la Carta delle N.U.
7) obbligo di adempiere in buona fede gli obblighi assunti in conformità con la Carta delle N.U., che riguarda tutto l’insieme degli impegni assunti da uno Stato

Question 59

In quale testo sono elencati i principi generali di diritto del diritto generale (principi costituzionali) che attengono a soggetti e fonti

Answer 59

Dichiarazione dell’Assemblea generale delle N.U. relativa ai principi di diritto internazionale concernenti le relazioni amichevoli e la cooperazione tra gli Stati

Question 60

Da dove sono desumibili i principi generali di diritto del diritto generale, in particolare quelli che attengono a soggetti e fonti?

Answer 60

Dalla Carta delle Nazioni Unite

Question 61

Quali sono i principi desumibili dalla Carta delle N.U. ai quali la Dichiarazione relativa ai principi del diritto internazionale (1970) fa riferimento?

Answer 61

1) Divieto della minaccia
2) Divieto dell’uso della forza
3) L’obbligo di soluzione pacifica delle controversie

Question 62

L’obbligo della soluzione pacifica delle controversie viene consacrato da quale articolo di quale documento di quale ente in quale anno?

Answer 62

Dall’art. 33 della Carta delle N.U. del 1947

Question 63

L’obbligo di soluzione pacifica delle controversie non è diritto internazionale pubblico, ma…?

Answer 63

È ormai considerata una norma sicura del diritto internazionale consuetudinario

Question 64

Nella Dichiarazione dell’Assemblea generale delle N.U. relativa ai principi di diritto internazionale concernenti le relazioni amichevoli e la cooperazione tra gli Stati è presente un riferimento ai diritti dell’uomo?

Answer 64

No, ma è considerato ormai esistente un principio che vieta le cosiddette gravi violazioni (gross violations) dei diritti fondamentali

Question 65

Cosa s’intende nel testo della Dichiarazione relativa ai principi di diritto internazionale concernenti le relazioni amichevoli e la cooperazione tra gli Stati per gravi violazioni (gross violations)?

Answer 65

Violazioni gravi e generalizzate, quali genocidio, discriminazione razziale, trattamenti inumani o degradanti

Question 66

Ci sono principi generali di diritto al di fuori della Dichiarazione relativa ai principi di diritto internazionale… ?

Answer 66

Sì

Question 67

Fammi alcuni esempi di principi generali di diritto non menzionati nella Dichiarazione relativa ai principi di diritto internazionale concernenti le relazioni amichevoli e la cooperazione tra gli Stati

Answer 67

1) certi principi generali e ben riconosciuti, ossia: considerazioni elementari di umanità, che s’impongono ancor più in pace che in guerra; il principio della libertà di traffico marittimo; l’obbligo di ogni Stato di non permettere consapevolmente l’uso del proprio territorio per atti contrari al diritto di altri Stati
2) i principi generali di diritto umanitario, ai quali le Convenzioni di Ginevra del 1949 danno semplicemente espressione specifica
3) il principio generale dell’uti possidetis, che si afferma collegato logicamente con la forma di decolonizzazione considerata ovunque essa abbia avuto luogo
4) il principio di sovranità permanente sulle risorse naturali quale principio del diritto internazionale consuetudinario
5) il principio di prevenzione in materia di ambiente, che “in quanto regola consuetudinaria, ha la propria origine nelle due diligence che è richiesta a uno Stato nel proprio territorio”, imponendogli “l’obbligo di utilizzare tutti i mezzi a propria disposizione per evitare che attività che hanno luogo sul proprio territorio o in zone che ricadono sotto la sua giurisdizione causino danni significativi all’ambiente di un altro Stato”

Question 68

Di quali principi invece parla l’art. 38 n. 1 lett. c dello Statuto della Cig?

Answer 68

Dei principi generali di diritto riconosciuti dalle Nazioni civili

Question 69

I principi generali derivanti da ordinamenti interni possono assurgere a principi generali di diritto?

Answer 69

Sì

Question 70

Cosa sono i principi generali derivanti da ordinamenti interni?

Answer 70

Principi validi sul piano del diritto interno degli Stati

Question 71

Quale teoria sottende l’azione di attingere al diritto interno per ottenere del diritto di valore internazionale?

Answer 71

Il giusnaturalismo

Question 72

Parlami della funzione integrativa dei principi generali del diritto interno

Answer 72

Con l’aumentare della codificazione internazionale sarà sempre meno necessario ricorrere agli esempi del diritto interno.
Nel diritto penale non c’è stata ancora una codificazione avanzata, allora per sopperire ai casi non previsti nel diritto internazionale si attinge al diritto interno degli Stati che prevende le possibilità contemplate.

Question 73

Quali sono le condizioni affinché una normativa possa essere ricondotta a un principio generale?

Answer 73

a) dev’essere effettivamente un principio e non a normative di dettaglio; deve avere funzione integrativa di realtà esistenti
b) dev’essere riconosciuto dagli ordinamenti giuridici interni
c) non c’è alcuna limitazione quanto alla materia in cui un certo principio può essere chiamato a patto che esistano già norme a riguardo

Question 74

Elenca alcuni casi di utilizzazione dei principi generali:

Answer 74

a) nessuno può essere giudice in causa propria (nemo iudex in re sua)
b) eguaglianza delle parti nel processo
c) il risarcimento del danno deve comprendere sia il danno emergente che il lucro cessante
d) il principio per cui una norma deve essere interpretata nel quadro complessivo del sistema giuridico quale esistente al momento dell’interpretazione
e) il principio dell’estoppel, cioè che una parte non può ricusare un’altra perché non ha adempiuto a un’obbligazione, se la prima parte è quella che ha impedito alla seconda di adempiervi
f) ne bis in idem
g) res magis valeat quam pereat (principio di conservazione degli atti)

Question 75

Definizione di diritto internazionale generale

Answer 75

L’insieme di principi e regole comuni a tutti gli Stati, che esprimono i valori condivisi dalla generalità di essi e riconducono a unità logica e giuridica i vari “sottoinsiemi” risultanti dalla molteplicità dei complessi normativi di carattere pattizio
è il fondamento delle altre norme: l’obbligatorietà dei trattati è diritto consuetudinario

Question 76

Contenuto del diritto internazionale generale

Answer 76

L’insieme di tutti i valori condivisi dalla Comunità Internazionale, ciò significa che in tempi di contrasti e lotte quest’insieme diventerà più limitato

Question 77

Il Diritto internazionale generale si divide in due aspetti

Answer 77

1) Ius cogens

2) Obbligazioni erga omnes

Question 78

Lo ius congens può cambiare?

Answer 78

Sì

Question 79

Da dove sono tratti i più esemplificativi articoli che trattano dei principi dello ius cogens?

Answer 79

Lo Statuto delle Nazioni Unite

Question 80

Quali sono le norme cogenti contenute nello Statuto delle N.U.?

Answer 80

1) divieto di minaccia e uso della forza
2) obbligo di soluzione pacifica delle controversie
3) rispetto della sovranità e dell’uguaglianza tra Stati
4) tutela dei diritti fondamentali dell’uomo e i connessi principi di diritto umanitario
5) autoderminazione dei popoli

Question 81

Chi fa applicare lo ius cogens?

Answer 81

nessuno

Question 82

Rispetto ad altre leggi e ad altri sistemi giuridici in generale cos’ha di particolare lo ius cogens?

Answer 82

prevale

Question 83

Quali sono altre fonti di diritto internazionale

Answer 83

la promessa unilaterale: dichiarazione di uno Stato (o di più Stati) di adottare un certo comportamento nei confronti di altri soggetti. C’è obbligatorietà senza necessità di reciprocità
Altri atti unilaterali: protesta, notificazione, riconoscimento, rinuncia), ma la promessa è l’unica che vincola chi la dice, quindi diventa diritto internazionale

Question 84

Le fonti del diritto internazionale si possono essere suddivise in quanti gradi e quali sono le fonti comprese nei vari gradi?

Answer 84

Sono suddivise in 3 gradi:

1) norme generali
2) norme pattizie
3) atti emanati da organizzazioni internazionali in base ai loro statuti, come Onu, l’Icao (International Civil Aviation Organisation), l’Ue.

Question 85

Che tipo di azione o atto o documento emesso dalla Cig può diventare in qualche modo affine al diritto internazionale?

Answer 85

Le sentenze ex aequo et bono pronunciate da giudici internazionali o dalla Cig. Se le parti hanno dato loro il potere di farlo, le sentenze prescindendo dal diritto vigente acquistano valore di fonte di nuove norme vincolanti per le parti in causa.

Question 86

Cos’è il diritto debole (soft law)?

Answer 86

L’insieme di atti e documenti emessi da diversi enti e organizzazioni che sono di carattere non vincolante.

Question 87

Perché gli atti di diritto debole (soft law) non hanno effetti giuridici vincolanti?

Answer 87

Perché gli enti emananti non hanno potere giuridico effettivo, oppure perché i Paesi coinvolti nella stesura degli atti non vogliono vincolarsi giuridicamente

Question 88

Esempi di diritto debole (soft law)

Answer 88

Linee guida dell’OCSE
I principi del Comitato di Basilea per la regolamentazioni bancarie
Gli accordi in ambito ambientale
Dichiarazioni dell’Onu