Fusies en overnames Flashcards
Aandelentransactie
o Aandelen worden overgekocht waardoor de hele vennootschap wordt overgenomen met alles wat erin zit, inclusief werknemers.
o Levering door middel van notariële akte
o Let op Change of Control: soms staat in contracten dat het contract wordt beëindigd wanneer er change of control over de vennootschap is.
Activa-/passivatransactie
o Individuele activa en passiva worden overgedragen. Geen notariële akte nodig.
o Voordeel: cherry picking waarbij je alleen de activa koopt die je wilt, en de verplichtingen niet overneemt
o Nadeel: je moet vaststellen wat ieder activum waard is en passiva zijn lastig over te dragen
o Werknemers en pensioen mee over? In beginsel gaan de werknemers mee. Pensioen gaat in beginsel mee onder TUPE (overgang van onderneming), tenzij de koper al een pensioenregeling heeft.
Juridische fusie
o Twee entiteiten worden één entiteit, waarbij oude aandeelhouders nieuwe aandeelhouders in gemeenschappelijke entiteit worden.
o Overgang van alle rechten en plichten onder ‘algemene titel’ (één overeenkomst waarbij in notariële akte alles wordt samengevoegd) activa in één ‘huis’
Tracking stock (alleen aandelen/winst van een deel van de onderneming), uitrookmethode (minderheidsaandeelhouders uitstoten door ruilverhouding, in strijd met 2:8), ruilverhouding (oude versus nieuwe aandelen)
Accountantsonderzoek: inbrengverklaring (EV verdwijnende vennootschappen = EV nieuwe) en zedelijkheidsverklaring (redelijke ruilverhouding)
Juridische fusie
o Twee entiteiten worden één entiteit, waarbij oude aandeelhouders nieuwe aandeelhouders in gemeenschappelijke entiteit worden.
o Overgang van alle rechten en plichten onder ‘algemene titel’ (één overeenkomst waarbij in notariële akte alles wordt samengevoegd) activa in één ‘huis’
Tracking stock (alleen aandelen/winst van een deel van de onderneming), uitrookmethode (minderheidsaandeelhouders uitstoten door ruilverhouding, in strijd met 2:8), ruilverhouding (oude versus nieuwe aandelen)
Accountantsonderzoek: inbrengverklaring (EV verdwijnende vennootschappen = EV nieuwe) en zedelijkheidsverklaring (redelijke ruilverhouding)
NL-stappenplan juridische fusie
- Voorstel tot fusie
- Maand wachttijd voor crediteurenverzet
- Aandeelhoudersbesluit tot fusie
- Dag erna –> fusie effectief
Grensoverschrijdende fusie
Procedures en voorwaarden van het nationale recht van beide relevante lidstaten volgen
Tegenstemmers kunnen laten uitkopen
Splitsing
Spiegelbeeld van fusie Zuivere splitsing (verdwijnende vennootschap) of afsplitsing (splitst een stuk uit vennootschap die blijft bestaan)
o Aansprakelijkheid: een deelbare verbintenis (geld) gaat naar de vennootschap waar het hoort. Deze is aansprakelijk voor het geheel. Een ondeelbare verbintenis (wezen van de verbintenis wordt aangetast; contract dat moet worden nageleefd) leidt ertoe dat alle rechtspersonen aansprakelijk blijven voor het geheel.
Procedures met derden
- SER/Vakbonden –> Fusie melden bij SER en overleggen met vakbonden, anders slechte reputatie
- OR –> OR moet in gelegenheid worden gesteld om advies uit te brengen en dit moet op zodanig tijdstip worden gevraagd dat het advies van wezenlijke invloed kan zijn op het te nemen besluit
- Media - redactiestatuut
- Fusiecontrole. Bij marktmacht moet deel af worden gestaan. Geen gun-jumping waarbij je al uitvoeringshandelingen doet wanneer je nog geen goedkeuring hebt
Closing accounts
Het risico verschuift van de verkoper naar de koper per closing/overname datum
De betaling op closing op basis van feitelijke net debt & working capital
Risico op aanpassing koopprijs na closing
Na due diligence mag er geen geld meer uit de onderneming
Locked box
Risico verschuift van verkoper naar koper per datum voorafgaand aan signing, in verleden
Betaling op closing gebaseerd op waardering per effectieve datum
Vaste koopprijs + rente - leakage
Zekerheid over koopprijs, maar risico bij veranderingen in organisatie
Beschermingsconstructies BV
STAK met certificering (stichting administratiekantoor heeft stemrecht) Stemrechtloze aandelen Prioriteitsaandelen (goedkeuring) Oligarchische regelingen (nooit meer dan 20% stemrecht)
Wettelijke exit-regelingen
Uitkoopregeling (95% van aandelen en accountant moet bewijzen dat uitkoper geld heeft)
Geschillenregeling (belangen schaadt of benadeeld)
Enquete
Contractuele exit-regelingen
• Blokkeringsregeling voor verkoop aan een derde
o Right of first refusal
Bod op de aandelen door derde
Eerste optie voor de begunstigde(n)
Prijs ligt vast op door derde geboden prijs
o Right of first offer
Aandeelhouder wil verkopen
Eerste optie voor de begunstigde(n)
Begunstigde bepaalt bod; derden mogen daarna bieden
• Meeverkooprechten aan derden
o Drag-along
Meerderheidsaandeelhouder (A) wilt zijn aandelen verkopen
(A) kan meteen alle aandelen in de BV, incl. die van minderheidsaandeelhouders, verkopen aan derde
In beginsel geen toestemming van bestuur of andere aandeelhouders nodig
o Tag-along
Aandeelhouder (A) wilt zijn aandelen verkopen aan derde
Aandeelhouder (B) kan onder dezelfde voorwaarden aandelen verkopen aan deze derde
Soms pro rata; soms een volledige exit voor (B)
• Verkoop onderling in geval van onenigheid (deadlock): shoot outs
Leavers
Manager met aandelen die weggaat
Good leaver: fair market value
Intermediate leaver: Gereduceerde verkoopprijs van de aandelen
Bad leaver: Zware discount of tegen cost
Put-up or shut-up
Als uit openbaar gemaakte informatie de indruk kan ontstaan dat een partij overweegt om een openbaar bod voor te bereiden en de mogelijke target nadelige gevolgen ondervindt van het uitblijven van duidelijkheid over het wel/niet aankondigen of uitbrengen van een openbaar bod AFM kan mogelijke bieder verplichten tot aankondiging van openbaar bod binnen zes weken of publiek maken dat er geen openbaar bod volgt geen openbaar bod? 6 maanden verbod op openbaar bod
